ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО

Деление права на публичное и частное. Гражданское и торговое право как отрасли частного права

Термином «гражданское право» в современных системах права обозначают в основном ту область права, которая регулирует главным образом имущественные и некоторые неимущественные отношения. Сам термин «гражданское право» (jus civile) известен с древних времен и использовался еще римскими юристами в том числе и как синоним термина «частное право».

Частное право противопоставлялось так называемому публичному праву (jus publicum), a критерием разграничения сфер частного и публичного права служит характер защищаемого интереса.

Юрист классического периода римского права Ульпиан писал, что публичное право относится к статусу, к состоянию всего Римского государства в целом, а частное право имеет в виду выгоды, интересы отдельных лиц.

В течение многих веков предложенная Ульпианом классификация не подвергалась сомнению и оставалась одной из фундаментальных аксиом юриспруденции. Однако по мере усложнения хозяйственной жизни общества, с появлением все новых и новых фактов более углубленный анализ показал, что предложенная в свое время римской школой права классификация не отражает реалий правового развития человеческого общества и не выдерживает теоретической критики. И действительно, устанавливая правовые предписания в области семейного, наследственного, вещного права, государство не только регулирует и защищает интересы отдельных лиц, но и осуществляет защиту интересов всего общества и государства в целом.

В XVIII—XIX веках проблеме разграничения частного и публичного права в юридических исследованиях уделялось значительное внимание. Вырабатывались различные подходы и критерии, в частности предлагался так называемый материальный критерий, согласно которому ту или иную норму можно отнести к сфере публичного или частного права в зависимости от содержания регулируемых отношений. Так, к сфере частного права должны относиться нормы, регулирующие имущественные отношения. Совершенно очевидно, что применение такого критерия не дает адекватной оценки нормы, поскольку, например, отношения, связанные с формированием государственного бюджета, носят имущественный характер, но не относятся к сфере частного права. Разработка материального критерия по существу является вариантом уже указанного выше критерия интереса.

Новое направление по сравнению с римской школой права представляла другая концепция, исходившая из критерия формального характера, согласно которой к публичному праву относятся нормы, регулирующие отношения, охраняемые в уголовном или административном порядке, в то время как частно-правовые отношения защищаются гражданскими судами по инициативе частных лиц.

Но и эта теория не получила широкого признания, поскольку не объясняет уголовно- и административно-правовую защиту частноправовых интересов, например частной собственности, а в уголовном праве целого ряда стран содержатся нормы, направленные на защиту семейных отношений, и т. д.

Уже в XIX веке был предложен новый критерий разграничения права частного и права публичного, согласно которому указанные отрасли права различаются по методу правового регулирования. Для публичного права характерно регулирование отношений предписаниями императивного характера, которые не могут быть изменены никакой частной волей отдельного лица. В отношениях публично-правового характера все подчинено воле государственной власти, в регулировании таких отношений применяется метод власти и подчинения. Известный русский юрист профессор И. А. Покровский, сравнивая жизнь государства с военной организацией армии, писал в начале XX века, что в государстве все подчинено единой воле, одному командному центру, все в нем централизовано. Вот этот-то прием юридической централизации, по мнению И. А. Покровского, и составляет сущность публичного права.

В сфере отношений частно-правового характера, то есть отношений между частными лицами, действует совершенно иной метод регулирования: частным лицам предоставляется право до известной степени свободно определять характер и содержание отношений между собой, вступать в какие-либо отношения или, наоборот, воздерживаться от реализации своих прав, то есть в противоположность централизованной воле государства с его методом регулирования власти и подчинения применяется метод, создающий между участниками отношения юридического равенства, порождая систему юридической децентрализации, то есть свободы и частной инициативы.

На определенном этапе развития гражданско-правовой науки выдвигались и негативистские концепции, сутью которых является утверждение, что не существует какого-либо принципиального различия между частным и публичным правом и что деление права на частное и публичное, будучи исторически обусловленным в эпоху рабства, утратило в настоящее время какой-либо практический смысл.

Отрицание публичного права влечет за собой и отрицание частного права, так как при этом отпадает охранительная функция государства, публично-правовая организация которого, необходимая для возникновения и осуществления всякого права, в том числе и частного, как было показано выше, покоится на публичном праве. Лишено смысла и отрицание частного права, поскольку доведение этой концепции до логического завершения влечет за собой абсолютный примат публично-правовых интересов, отрицание и ограничение частной инициативы и свободы, ущемление' гражданских прав личности.

Вопрос о соотношении частного и публичного права не является просто общетеоретическим вопросом. Он носит ярко выраженный прагматический характер, поскольку от его решения зависит право государства на вмешательство в частную жизнь, в экономическую, предпринимательскую и иные сферы. Более подробно эта проблематика будет рассматриваться в соответствующих главах.

Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией норм и правовых институтов в странах романо-германской правовой системы, то есть в тех странах, на право которых оказала существенное влияние римская правовая традиция.

Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, поскольку по своему происхождению все английское право предстает как право публичное, так как компетенция королевских судов исторически обосновывалась интересом короны в том или ином споре. Судебный процесс в королевских судах по любому делу — как по уголовному, так и по гражданскому — начинался после издания королевской властью от имени короны специального предписания шерифу доставить определенное лицо в суд на указанном в предписании основании, например ответчика по гражданскому делу. Таким основанием могло быть лишь правонарушение — неправомерное действие, затрагивавшее установленный королем публичный порядок.

Указанную традицию восприняло и право США, которому также неизвестно деление права на публичное и частное, хотя со второй половины XX века в юридической литературе обеих стран термины «публичное» и «частное право» применяются в том же значении, что и в европейских странах, заимствовавших в свое время принципы римского гражданского права.

Публичное право в странах континентальной Европы традиционно включает такие отрасли, как государственное, или, как его еще называют, конституционное право, административное, финансовое и уголовное.

Основу частного права составляет гражданское право. В некоторых странах хозяйственная деятельность, осуществляемая в качестве промысла с целью извлечения прибыли, регулируется нормами так называемого торгового права. К частному праву традиционно Относят нормы, регулирующие семейные отношения и уже в XX веке выделявшиеся в самостоятельные отрасли права — транспортное, трудовое и некоторые другие.

В результате буржуазных революций произошла ломка устоев феодального общества и ряда его правовых институтов, вставших на пути развития производительных сил и предпринимательства. В начале XVIII века проводится весьма значительная кодификационная работа в области гражданского и торгового права во Франции, в ходе которой в 1804 году принимается гражданский кодекс и в 1807 году — торговый кодекс, то есть деление частного права на торговое я гражданское, которому предшествовал период длительного исторического развития, получило законодательное оформление.