РИМСКОЕ ПРАВО

Суды основываются на предписании цивильного права или на преторской власти. Иски по закону Аквилия, Овиния

103 Все суды основываются или на предписании цивильного права (законный суд) или на преторской власти.

104 Законные суды суть те, которые происходят в самом городе Риме или на пространстве тысячи шагов от Рима между римскими гражданами и при содействии одного судьи. Эти суды, по закону Юлия, определяющему общие положения юрисдикции, погашаются, если не были окончены в тече-ние года и шести месяцев. Это и есть то, что обыкновенно говорят: "по Юлиеву закону спор прекращается по истечении года и шести месяцев".

105 На преторской власти основываются суды, состоящие из рекупера-торов, и те, которые совершаются при содействии одного судьи, когда судья или одна из тяжущихся сторон принадлежат к Перегринам. В таком положе-нии находятся все те суды, которые происходят в городской черте Рима как между римскими гражданами, так и между перегринами. Эти суды основы-ваются на преторской власти, потому что они имеют силу до тех пор, пока сохранял свою власть тот, кто назначил эти суды.

106 Если в суде, основанном на преторской власти, совершается разби-рательство дела по вещным или личным искам с помощью формулы пре-торского права или посредством формулы с обозначением интенции по ци-вильному праву, то впоследствии, тем не менее, истец может возобновить тот же спор согласно с гражданским правом, и потому необходимы возражения для воспроизведения силы того факта, что дело уже раз разбиралось в суде.

107 Если в законный суд предъявлен личный иск по формуле, интенци? которой составлена по гражданскому праву, то вторично по самому смыслу закона нельзя вчинать иска по тому же делу; поэтому эксцепция излишня Ес-ли же вчинен иск вещный или иск по фактическим обстоятельствам, те впо-следствии, тем не менее, ipso jure можно вчинать тот же иск, и поэтому необ-ходима эксцепция уже состоявшегося судебного решения или дела, доведен-ного уже до момента litis контестации.

108 Другое применялось при старой форме судопроизводства; именно раз о каком-либо предмете предъявлен был иск, то нельзя было вновь вчи-нать того же самого спора; и вообще употребление возражений в те времена было не такое, как теперь.

109 Впрочем judicium может быть на основании закона - ex lege, но оно может не быть законным - legitimum; и наоборот, оно может быть не по зако-ну - поп ех lege, а будет законным - legitimum. Если например в провинциях вчинается иск по закону Аквилия, Овиния, или Фурия, то суд будет основы-ваться на преторской власти; то же самое бывает, если мы предъявляем иск в Риме у рекуператоров или у одного судьи, когда кто-нибудь из тяжущихся принадлежит к перегринам.

С другой стороны, если суд по эдикту претора происходил в Риме, состоял из одного судьи и все участвующие в нем при-надлежали к числу римских граждан, то такой суд будет законным.

110 Здесь следует сказать, что претор все иски, проистекающие из за-кона или сенатского постановления, обыкновенно составляет навсегда, а ис-ки, зависящие от его собственной юрисдикции даются обыкновенно на го-дичный срок.

111 Иногда же претор издает иски навсегда, как бы в подражание ци-вильному праву; сюда относятся те иски, которые претор дает владельцам наследственного имущества и прочим лицам, заступающим место наследни-ка. Иск явного воровства, хотя и находится в преторской юрисдикции, одна-ко дается бессрочно; и это вполне правильно, так как вместо уголовного на-казания назначен только денежный штраф.

112 Наоборот, не все иски, предоставленные законом или данные пре-тором, вчинаемые против данного лица, могут быть предъявляемы против его наследников; есть ведь очень известное правило, по которому ни по зако-ну, ни по предписанию претора, нельзя вчинать против наследника штрафно-го иска по причине преступления, как например иск о краже, об имуществах, отнятых насилием, об обидах, иск умышленного вреда. Но эти самые иски принадлежат наследнику умершего истца, которому не отказывают в них, исключая иска об обидах и иных подобных.

113 Иногда впрочем иск, хотя проистекающий из договора, не предос-тавляется ни наследнику ни против наследника, а именно наследник адсти-пулятора не имеет права иска, но не ответствует тоже по иску и наследник спонсора и фидепромиссора.

114 Нам остается еще сказать, какая обязанность судьи, ежели, до ре-шения дела, ответчик удовлетворит истца после ответа на иск, - должен ли судья оправдать ответчика или скорее присудить на том основании, что при начатии суда ответчик находился в опасности быть присужденным. На-ши учителя думают, что судья должен его оправдать, не обращая внимания на род суда. В этом смысле прежде обыкновенно говорилось, что по мнению Сабина и Кассия все суды суть освобождающие. Основатели противополож-ной школы такого мнения об исках bonae fidei, так как в исках этого рода су-дье предоставляется свобода. Такую же свободу имеет судья и в вещных ис-ках, так как и в этом случае словами формулы определяется только то, чтобы ответчик был освобожден, если возвратить вещь, конечно, когда иск предъ-явлен посредством петиторной формулы. Но это не подлежит сомнению, что вещи, о которых идет спор, требуются в интенции и слова кондемнации должны быть поставлены в начале формулы.

115 Вслед за этим мы рассмотрим вопрос о возражениях.