РИМСКОЕ ПРАВО

Виды опеки и  попечительства

В римском праве мы находим два вида опеки: 1) tutela (опека в тесном смысле); 2) cura s. curatio (попечительство); первая учреждается над несовершеннолетними1 и (до средины императорского пе- риода) над женщинами (tut. pupillaris, muliebris); вторая — над душевнобольными, расточителями (по закону XII Таблиц)3, над неполнолетними (минорами), над больными, иногда также над несовершеннолетними (по праву императорского периода). Для первой (tutela) существует легальное определение6: tutela est, ut Servius definit, vis ac potestas in capite libera ad tuendum eum, qui propter aetatem sponte se defendere nequit, iure civili data ac permissa; но это определение неправильно, во-первых, потому, что подверженными опеке оно полагает только несовершеннолетних, во-вторых, потому, что оно смотрит на опеку как на potestas, уподобляя ее отеческой власти.

В чем состоит внутреннее различие между двумя названными видами римской опеки, вопрос спорный. Прежде находили его в том, что главный предмет деятельности tutor'a есть забота о личности опекаемого (воспитание и пропитание), предмет же деятельности curator'a состоит в управлении имуществом опекаемого; приверженцы этого воззрения ссылались на изречение источников7: certarum rerum vel causarum testamento tutor dari non potest nec deductis rebus, quia personae, non rei vel causae datur. Но теперь все убеждены в неправильности этого мнения: tutor женщины вовсе не был обязан заботиться о личности опекаемой; что же касается до приведенного изречения источников, то, вероятно, смысл его тот, что, назначая в завещании опекуна своим детям, отец должен назначить его для всех дел, центром которых является лицо опекаемого, а не для какого-либо отдельного дела. Современные юристы обращают внимание по большей части на то обстоятельство, что tutor имеет право на interpositio auctoritatis (§ 380); мало того, некоторые туторы (tut. mulieris и tut. Honorarius; §381) только и имеют право на interpositio auctoritatis, а не на какие бы то ни было акты управления9 (ср. § 381 пр. 8); между тем как curator вместо auctoritatis interpositio изъявляет consensus10; на этом они основывают положение, что tutela (в отличие от сига) состояла в восполнении несовершенной личности; но это утверждение неправильно, ибо tutor infantis, по общему правилу11, не имеет права на auctoritatis interpositio. Вероятно, различие tutela от сига заключалось в различии подопечных: tutela учреждалась для граждан, неспособных носить оружие Снесовершеннолетние11а и женщины), сига — для граждан, способных по праву носить оружие (миноры, расточители, душевнобольные, увечные). Но римское право не придерживалось строго этого различия, а именно curator иногда назначался и для несовершеннолетних (§ 372).

Германское законодательство XVI века, заключенное в двух имперских полицейских уставах 1548 и 1577 гг., совсем не различает попечительства от опеки. Это имперское законодательство12, сверх того, сделало два существенных изменения. 1. Значительное распространение высшей опеки, установив норму, по которой правительственное опекунское установление постоянно должно наблюдать за управлением опекуна и субсидиарно отвечать за всякое нерадение пред подопечным (§ 385). 2. Продолжение опеки до достижения опекаемым 25 лет. По ius civile, совершеннолетние граждане (в позднейшем императорском праве— и женского пола) обладают полною дееспособностью; по lex Plaetoria республиканского периода и по постановлению Марка Аврелия13, pubes minor viginti quinque annis, не находящийся под отеческою властью, может просить у магистрата назначения себе попечителя (curator), и тогда его дееспособность ограничена в той же мере, что и дееспособность infantia maioris, находящегося под tutela; только он может составить завещание и приносить iusiurandum promissorium для укрепления договора; многие утверждают, что он мог также принимать на себя обязательства, но тому месту, которое приводится в пользу этого утверждения14, противоречит другое место в источниках15, по которому договор, заключающий в себе продажу вещи минором, признается недействительным.

Испрашивание curator 'а зависело вообще от воли минора]6; но в некоторых случаях попечитель мог быть назначен и помимо его во- ли; этого мог требовать его должник, желающий произвести платеж, его противник, желающий вчать против него процесс18, его tutor, желающий сдать отчет и выдать его имущество19; вследствие этого те миноры, у которых было свое имущество, обыкновенно имели curator а . Имперское законодательство XVI века сделало это общим законом. С этого времени всякий minor, не состоящий под отеческою властью, находится под опекою; его преимущество пред несовершеннолетним опекаемым состоит только в способности составлять завещание и приносить iusiurandum promissorium; различие между tutela и сига более не существует, современная опека представляет, напротив, единый институт.