РИМСКОЕ ПРАВО

Призыв к опеке (delatio опеки)

Основание призыва различно, смотря по личности опекаемого.

I. По отношению к несовершеннолетним есть три основания призыва: распоряжение на случай смерти, норма права и распоряжение опекунских властей: поэтому различают: tutela testamentaria (tutor testamentarius), tutela legitima (tutor legitimus) и tutela dativa (tutor datives; впрочем, в источниках tutor testam. также называется tutor dativus)1.

1. Tutela testamentaria2. Paterfamilias, со смертью которого его несовершеннолетний подвластный делается sui iuris3, может назначить ему tutor'a в завещании или кодицилле, подтвержденном в завещании4 (§ 439); назначенный должен быть индивидуально определен5 и иметь так наз. testamentifactio passiva (§ 398)6; назначение мо- жет быть условное или срочное , но не для отдельного дела или вещи8 (ср. § 369 пр. 7). Если все эти требования соблюдены и наследство принято назначенным в завещании наследником9, то назначенный становится тотчас (ipso iure) опекуном. Если не соблюдено какое-либо из означенных требований, то назначение все-таки иногда укрепляется подтверждением опекунских властей (confirmatio, у новых юристов— confirm, ex iure Romano; ср.§ 374)12*13; тогда опека называется tutela testamentaria imperfecta s. minus plena.14

Подтвержденный tutor призывается к опеке лишь конфирматив- ным декретом опекунских властей15; только с этого момента он может приступить к управлению16; только с этого момента течет срок для excusatio (§ 375); другими словами, он есть tutor dativus; но в некоторых отношениях он обсуждается как tutor testamentarius: он теряет в случае excusatio оставленное ему по завещанию (§ 424 пр.26), он не обязан давать cautio19 (§ 374 пр. 7).

2. Tutela legitima20 Наследование ab intestato и опекунская должность часто связаны друг с другом: поэтому, по древнему iuscivile, к опеке призывались агнаты в том же порядке, в каком они наследовали ab intestato ; этот порядок остался почти без изменений до 118-й Новеллы, несмотря на перемены, происшедшие между тем с наследованием по закону (§ 407); опекуном эмансипированного был сам parens manumissor22 Со времени 118-й Новеллы к агнатам присоединились когнаты . Tutela legitima учреждается в том случае, если нет никого, кто бы мог предъявить право на должность tutor'а testam., стало быть, если совсем не назначен tutor в распоряжении на случай смерти или если tutor назначен недействительно и не подтвержден опекунскими властями24, далее, если tutor testam. умирает25; но если назначенный в завещании tutor отказывается от опеки или принадлежит к неспособным второго класса (§371 sub II) или устранен от должности, то наступает не tutela legitima, a tutela dativa26.

3. Tutela dativa. Опекунское учреждение может назначить oneкуном всякое лицо, принадлежащее к его округу , исследовав предварительно его надежность29; назначение не может быть ни условно, ни срочно30. Чтобы поскорее последовало назначение, некоторые низшие магистраты опекунского учреждения обязаны предлагать опекунов (nominare)31; точно так же законные наследники или пу- пиллярный субститут малолетнего должны в течение года заявить опекунским властям о необходимости назначить опекуна и по возможности предложить кого-либо в опекуны (petere tutorem); если они не исполнят этой обязанности, то, в случае смерти малолетнего до достижения совершеннолетия, теряют право наследовать ему . (Практика устранила это последствие.)

Опекунские власти назначают опекуна в тех случаях, если никто не призван к tutela ни по завещанию, ни по закону33, если неизвестно, призван ли кто-либо (напр., вследствие условного назначения в завещании)34, если призванный по завещанию или по закону при- надлежит к неспособным второго класса (§ 371 sub II), если он от- казался , если он устранен от опеки ; но и в случае временной необходимости опекунские власти также могут на время назначить опекуна малолетнему, например, если тутору что-либо препятствует исполнять свои обязанности, или если между ним и подопечным должна быть заключена какая-либо сделка38. Равным образом опекунские власти соответствующего округа могут учредить особую опеку для имущественных масс опекаемого, находящихся далеко от главного центра имущества.

II.        Minores. Назначение curator'a для совершеннолетнего минора всегда производится опекунскими властями , как в том случае, если об этом просит сам неполнолетний, так и в случае учреждения попечительства помимо его воли. Завещательное назначение curator'a minoris делается действительным только посредством confirmatio со стороны опекунских властей41.

III.       Над умалишенными, пр закону XII Таблиц, сига вверялась ближайшему агнату42; к этой cura legitima позднее присоединилась cura dativa для всех душевнобольных ; завещательное назначение всегда нуждается в confirmatio44.

IV.       Над расточителями, по законам XII Таблиц, существовала cura legitima, если расточитель получил от отца или деда наследство ab intestato45. Так как эта cura legitima не касалась прочего имущества расточителя, то была введена cura dativa без этого ограничения, и она почти совсем вытеснила прежнюю cura legitima46. Завещательное назначение нуждается в confirmatio.

V.        Для больных и увечных curator всегда назначается опекунскими властями.