РИМСКОЕ ПРАВО

Форма отправления опекунской должности

Не все подопечные лица в равной мере лишены дееспособности. Больные и увечные вообще дееспособны: дети (лица, не достигшие 7 лет) и душевнобольные вполне недееспособны1; несовершеннолетние, достигшие 7 лет, миноры и расточители могут самостоятельно приобретать, но не могут самостоятельно обязываться и отчуждать .

Поэтому форма отправления опекунской должности различна по отношению к различным опекаемым3. Если под опекою находится дитя или душевнобольной, то опекун сам совершает все сделки (auctoritatis interpositio и consensus здесь невозможны)а, а если сделка не допускает представительства, то приходится ее совсем оставить. Если под опекою находится несовершеннолетний старше 7 лет, минор или расточитель, то приобретение может совершить как один опекун (без участия подопечного), так и один подопечный (без участия опекуна); отчуждение и заключение обязательства может совершить один опекун (где допускается представительство), но может иметь место и совместная деятельность опекуна и опекаемого; она должна иметь место там, где не допускается представительства.

В случае совместной деятельности опекаемый изъявляет волю отчудить или обязаться, а опекун выражает согласие; это согласие было в римском праве различно, смотря по тому, кто опекун: tutor или curator4; изъявление согласия тутора (auctoritatis interpositio) должно было совершаться непосредственно при заключении сделки, устно, безусловно5; напротив, попечитель мог изъявить свое согласие (consensus) неформально, пред заключением, при заключении или после заключения сделки и условно. Это различие в нынешнем праве не существует, а применяются римские правила, действовавшие для curator'a.

Принятие на себя обязательства или отчуждение, совершенное одним подопечным без согласия опекуна, признается (как уже выше замечено) недействительным; но не возникает ли для подопечного обязательство, по крайней мере, в виде obi. naturalis? Это вопрос спорный. По источникам, расточитель не обязывается даже натурально6; infantia maior, по рескрипту Антонина Пия7 (который несомненно применим ко всем опекаемым), может быть принужден иском к выдаче обогащения от заключенной им сделки; но обязан ли он натурально за пределами обогащения — об этом в источниках разноречие8, которое согласить еще не удалось: в большей части мест источников как в принципе, так и в отдельных применениях признается натуральное обязательство9; это положение следует применять и по отношению к минорам.