РИМСКОЕ ПРАВО

ОТКРЫТИЕ НАСЛЕДСТВА. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ

Значение распоряжений на случай смерти

Понятие завещания

1. Распоряжения на случай смерти являются важным расширением свободы человека: воля человека продолжает существовать и после его смерти: neque enim aliud videtur solatium mortis quam voluntas ultra mortem1. По общему мнению, распоряжения на случай смерти суть произведения римского правового духа и лишь от римлян перешли и к другим народам.

Но уже в очень древнее время встречаются также распоряжения на случай смерти у евреев и греков (ср. § 392 пр. 3); впрочем, у этих народов они допускались лишь со значительными ограничениями и лишь при наличности известных условий (напр., по афинскому праву, распоряжение на случай смерти дозволялось сделать только тому, у кого не было родных сыновей, у евреев допускалось только распределение имущества между членами семьи, право же первородного на двойную долю почиталось неприкосновенным). Вот эти-то условия и ограничения чужды римскому праву (за исключением только так наз. необходимого наследования и ограничения размера легатов, которые, впрочем, развились лишь в последние времена республики); таким образом, характерною чертою римского права является свобода завещания: римский гражданин может делать без всяких ограничений разные распоряжения на случай смерти (назначение наследников, отказов, отпущение рабов на волю, назначение опекуна)2.

2. Понятие завещания. Есть два вида распоряжений на случай смерти: завещание (testamentum) и кодицилл. Легальное определение завещания3 (testamentum est voluntatis nostrae iusta sententia de eo, quod quis post mortem suam fieri velit) составлено неточно, потому что оно отождествляет завещания со всяким распоряжением на случай смерти. Завещание (testamentum) следует определить как такое распоряжение на случай смерти, в котором заключено назначение наследника; существенною частью завещания является назначение наследника4; другие определения в завещании (отказы, отпущения на свободу рабов, определения об опеке и воспитании детей, о погребении) суть только придаточные части к назначению наследника, так что если последнее недействительно или становится недействительным, то та же участь постигает и первые5. Как односторонний акт завещание всегда может быть отменено завещателем (§ 405 sub II. 3); в этом заключается его отличие от наследственных договоров.

П. Составление завещания

Для составления завещания необходимо, 1) чтобы завещатель (testator) был способен к составлению (§ 392), 2) чтобы завещание было изъявлено в надлежащей форме (§ 393 сл.), 3) чтобы оно содержало-в себе надлежащее назначение наследника (§ 396 сл.).

Способность к составлению завещания

Под testamentifactio источники разумеют способность участвовать в каком бы то ни было смысле в составлении завещания: в качестве завещателя, наследника или получающего отказ, или свидетеля. Это понятие слишком неопределенно и не имеет практического значения. Поэтому новые юристы различают два вида testamentifactio: activa и passiva (§§ 392, 398). Под tfio activa разумеют способность к составлению завещания (завещательную способность). Эта способность должна быть у завещателя во время составления завещания1: причем он не должен сомневаться в том, что он ее имеет"; зато не требуется, чтобы завещатель сохранил ее до смерти; потеря ее уничтожает завещание только в том случае, если она последовала вследствие capitis deminutio завещателя (§ 405 пр. 1-3). По праву Юстиниана не имели testamentifactio activa: рабы, перегрины (но последние могли завещать в том случае, если их отечественное право допускало завещания)3, лица, потерпевшие в наказание capitis deminutio magna4, вероотступники и некоторые еретики5 (§ 28 пр. 10, 17), составители пасквилей6. Эти случаи не существуют в нынешнем праве, равно как и норма канонического права о неспособности к завещанию usurarii manifesti (§ 43 пр. 7-9).

Кроме того, по римскому и по современному праву, неспособны составлять завещание:

1. Лица, неспособные иметь волю8, в том числе душевнобольные, которые могут завещать тблько в светлые промежутки9, а равно лишенные полной сознательности вследствие телесной болезни.

2.         Несовершеннолетние10, которые не могут завещать даже с согласия опекуна11; совершеннолетние подопечные могут составлять завещание, не нуждаясь в согласии попечителя.

3.         Признанные расточителями12.

4.         Подвластные дети по отношению к их (regularia и irregularia) adventicia ; по отношению к pecul. castrense и quasi castrense они способны к завещанию, хотя бы они оставили военную, гражданскую службу и т. д.14 Некоторые юристы утверждают, что, по определению канонического права15, подвластное дитя может с согласия отца составить завещание об adventicia в пользу благочестивых целей; но эта каноническая норма говорит не о завещании, а о дарении на случай смерти.

5.         Глухонемые от рождения16"18. В настоящее время некоторые считают способными к завещанию глухонемых обученных, так как Нотариальный устав 1512 г., §4, признает способным составлять завещание каждого, кто может говорить или писать.

6.         Кто не может выразить своей воли общепонятным образом19 (напр., вследствие паралича языка и рук); впрочем, в этом случае правильнее говорить о неспособности не к завещанию, а к волеизъявлению.