Вся электронная библиотека >>>

Коммерческое право >>

 

ТЕМА XI ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ 

 

В развитом промышленном обществе одно из приори­тетных значений приобретает посредническая деятель­ность как механизм, способствующий установлению и развитию торгово-хозяйственных связей. Анализ рыноч­ных отношений свидетельствует о том, что существует прямая зависимость между состоянием экономики, уров­нем развития и широтой применения посреднических услуг. Так, согласно публиковавшимся в печати данным, если в США одна оптовая база приходится на каждые 654 человека, в Японии — на 287, то в Бразилии — лишь на 28 200 человек.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубле­ние общественного разделения труда. Использование по­средников дает производителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых и материальных затрат, позволяет ускорить совершение торговых операций и улуч­шить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.

Посредническая деятельность состоит в оказании фактических и юридических услуг другим лицам (изго­товителям и потребителям) в реализации или приобре­тении товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг либо в осуществлении продаж и за­купок товара за счет средств других лиц с целью получе­ния прибыли. Она рассматривается как установление экономических и правовых отношений через посредство или при участии другого лица.

Наряду с участием в продвижении товара от изгото­вителей к потребителям посредники зачастую принима­ют на себя выполнение дополнительных работ, относя­щихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия бу­дущих договоров, непосредственно производить получе­ние, хранение и обработку товаров, страховать товары и иное имущество. Однако такие услуги посредников все­гда носят дополнительный характер по отношению к глав­ной задаче содействия реализации (приобретению) то­вара.

Провозглашение курса на экономические реформы по­требовало совершенствования правового регулирования посреднических операций. Вторая часть ГК РФ закре­пила в качестве нового договорного института агентиро­вание. Существенно изменены правила о договорах по­ручения, комиссии и др.

 

 

В настоящее время договоры, называемые посредни­ческими, образуют весьма развитую группу. В нее входят договоры комиссии, торгового поручения, агентские до­говоры, а также близкие к ним дистрибьюторские договоры, договоры франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют действия посреднических организаций по приобретению и сбыту товара либо по продвижению то­вара в интересах одного из участников коммерческой де­ятельности.

По своим экономическим целям — это предпринима­тельские договоры в товарном обращении. Их участни­ками всегда являются юридические лица либо индиви­дуальные предприниматели. Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказа­ние возмездных услуг. К ним применяется общее прави­ло ст. 782 ГК РФ о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне поне­сенных затрат. При доверительных отношениях предус­мотрена возможность отказа от договора также и для должника.

Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются пре­имущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадле­жащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфе­ра применения договора комиссии охватывает торгово-посреднические операции во внешней и внутренней торговле, биржевую торговлю и др.

В странах, имеющих торговые кодексы, договор ко­миссии обычно регламентируется этими кодексами как один из договоров торгового предпринимательства. Предпринимателями осуществляются огромные объемы комиссионных продаж.

* Собрание законодательства РФ. 1995. № 50. Ст. 4870; 1997. № 10. Ст. 1120; 1999. №8. Ст. 937.

 

Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона — комиссио­нер обязуется по поручению другой стороны — коми­тента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент — консигнантом.

Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение торговой (предприниматель­ской) и бытовой комиссий.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания терри­тории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его ин­тересах и за его счет сделки, совершение которых пору­чено комиссионеру. Договор может заключаться с усло­вием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно прово­дит переговоры с ними и сам заключает от своего име­ни, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных ко­миссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (про­давцом) за выполнение принятого на себя обязательства.

Совершение сделок «за счет клиента» означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комис­сионером договоров.

Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходи­мость особого построения отношений между комиссио­нером и комитентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан ис­полнять: во-первых, в соответствии с указаниями коми­тента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Такое требование предусмотрено ст. 992 ГК РФ. Таким образом, комиссионер при совершении сде­лок обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний коми­тента в случае, если по обстоятельствам дела это необ­ходимо в интересах комитента и он не мог предвари­тельно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступле­ния от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от коми­тента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, то он обязан возместить комитенту разницу, если не до­кажет, что сделал это в интересах комитента, т.е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссио­нер обязан в разумный срок уведомить комитента о до­пущенном отступлении, если иное не предусмотрено до­говором. Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии и бытовой.

Особый случай представляет реализация товара на ус­ловиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополни­тельно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По зако­нодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.

Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил иму­щество по цене, выше согласованной с комитентом. Коми­тент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В про­тивном случае покупка признается принятой комитентом.

В литературе о договоре комиссии отмечают в основ­ном отличительные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии обще­торговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках про­дажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требо­ваниях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.

Так, значительно отличаются по содержанию догово­ры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам коми­тент, действующий во исполнение сделок комиссионера. В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных про­цедур. При передаче товара комиссионеру он одновре­менно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохран­ности товара.

Важной особенностью отношений по договору комис­сии является то, что комиссионер не отвечает перед ко­митентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для торгово-предпринимательской комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключают­ся комиссионером от своего имени, а риск их неисполне­ния несет комитент, то для заявления комитентом требо­вания к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмот­реть уступку комитенту прав требования к третьим ли­цам, а также установить сроки для передачи комиссио­нером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске не­исполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предус­матривает возможность комиссии на условии делькреде­ре (от лат. — на веру). В этом случае комиссионер при­нимает на себя риск поступления имущества или плате­жа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькреде­ре должно быть специально оговорено в. договоре ко­миссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер полу­чаемого им вознаграждения выше, чем при обычной ко­миссии.

В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за тре­тьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при вы­боре контрагента по сделке. Осмотрительность предпо­лагает проверку законности создания и наличия регис­трации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени орга­низации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязатель­ства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента.

* Свод законов СССР. Т. 5. С. 123.

 

В торгово-предпринимательских отношениях комиссио­неры нередко создают свою сбытовую сеть либо привле­кают для реализации товаров другие организации — субкомиссионеров. При заключении договоров с субко­миссионерами комиссионер остается ответственным пе­ред комитентом по всем предусмотренным в соглаше­нии между ними обязательствам.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, ос­тается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным дол­гам комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находя­щегося у него товара. Он не отвечает за случайно проис­шедшие гибель или повреждение товара. Однако за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями само­го комиссионера или третьих лиц, ответственность воз­лагается на комиссионера.

Договор торгово-предпринимательской комиссии на­ходит в России широкое применение для реализации импортируемых товаров, особенно в связи с недостат­ком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии не­редко используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отноше­ниях договор комиссии именуется консигнационным. В режиме консигнации продажа товаров обычно осуще­ствляется с консигнационных складов торгово-посреднических организаций. Договором на консигнатора воз­лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен при­нять товар от транспортной организации, а в случае не­сохранности получить коммерческий акт и иные доку­менты для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и ак­цизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хра­нение и организовать сбыт покупателям.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигна­тора технической документацией на товар, сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламны­ми материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предо­ставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частя­ми, по мере реализации, либо целиком после продажи всей партии. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнато­ра в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т.е. выкупить его. Это один из приемов внешне­торговой комиссии, который может применяться и во внутреннем обороте.

Обязанность выкупить нереализованный товар иног­да рассматривается как разновидность делькредере, что нельзя признать верным. Условие о выкупе товара слу­жит своеобразным способом обеспечения исполнения комиссионером его обязанностей. Такой договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комис­сии и купли-продажи под условием неисполнения ко­миссионером его обязанностей.

Последствия неисполнения комиссионером обязанно­стей по продаже товара могут предусматриваться в до­говоре или определяться последующими соглашения­ми. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:

• возврат нереализованного товара комитенту;

• передача товара для реализации другому комиссио­неру;

• продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;

• распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязан­ность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, переда­ча которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комис­сионером с третьих лиц за неисполнение ими обяза­тельств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в догово­рах с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комисси­онного вознаграждения. Его размер традиционно уста­навливается в виде процента от цены продажи (покуп­ки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то воз­награждение уплачивается после полного исполнения до­говора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том слу­чае, если договор не был исполнен по причинам, завися­щим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты воз­награждения лишь пропорционально выполнению пору­чения.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие рас­ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен­кой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаг­раждения как хранителю товара, возмещаются лишь зат­раты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выпла­чивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осу­ществление предпродажной доработки товаров, гаран­тийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за та­кие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко приме­няемый в зарубежной практике. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ. По правилам об удержании можно только держать чужое имущество, но нельзя обращать его в свою собственность. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов. Вычет своей доли — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.

Комитент вправе в любое время отменить данное ко­миссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от догово­ра. В случае отказа от договора комитент обязан возмес­тить комиссионеру лишь фактически понесенные пос­ледним затраты.

Договоры поручения в торговле. Слово «поручение» по-латыни звучит как «комиссия» (точнее — «комиссио»). Однако в практике договор поручения сформиро­вался как самостоятельный вид, отличный от комиссион­ного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на возмездное оказание услуг креди­тору (заказчику).

Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересо­ванного лица, действий, не носящих характера сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение юридических действий в пользу другого лица. В этом его главная особенность.

Согласно ст. 971 ГК РФ поручение — это договор, в силу которого одна сторона — поверенный обязуется со­вершить от имени и за счет другого лица — доверителя определенные юридические действия. Права и обязан­ности по сделке, совершенной поверенным, возникают не­посредственно у доверителя.

Договор поручения применяется в отношениях как между физическими, так и между юридическими лица­ми. Так, граждане обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий. Вместе с тем значительно большее распространение до­говоры поручения приобретают в коммерческих отноше­ниях, где на их основе совершаются разнообразные тор­говые сделки.

Договоры поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами, постепенно обособля­ясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора ГК РФ использует термины «коммерчес­кое поручение» и «коммерческое представительство».

В договоре поручения соединяются элементы дого­вора на оказание услуг и отношений по представитель­ству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе. В частности, поверенный, как и любой представитель, не вправе совершать сделки от имени доверителя ни в отношении самого себя, ни в отношении третьих лиц, представителем которых он одновременно является (пос­леднее не касается коммерческих представителей).

Связь поручения с представительством носит одно­направленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само же представительство зачастую не связано с поручением. Отношения представительства нередко возникают из за­кона, из трудового договора, из судебного решения.

Договор поручения, как и договор комиссии, направ­лен на предоставление юридических услуг. Поверенному приходится наряду с юридическими совершать опреде­ленные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каж­дого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими моментами. Поскольку выполнение од­них лишь фактических действий не обеспечивает дости­жение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.

В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или долгосрочные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие догово­ры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торго­вые и финансовые брокеры, маклеры.

Содержание прав и обязанностей поверенного опре­деляется рядом документов. Основной среди них — это договор поручения. В нем указывается содержание не­обходимых юридических действий, сроки их исполне­ния, размер и порядок уплаты вознаграждения.

Поскольку работники организации-поверенного всту­пают в отношения с третьими лицами, они обязаны под­твердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверен­ному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Общие требования к содержанию и порядку оформ­ления доверенностей определены ст. 185 и 186 ГК РФ. Согласно этим нормам доверенность выдается работни­кам организации, выполняющей поручение. Доверенность может выдаваться работнику другой организации, и при этом не требуется нотариального удостоверения, если от­сутствует передоверие. Закон допускает выдачу доверен­ности одним юридическим лицом другому юридическо­му лицу.

Надлежит разграничивать случаи, когда для соверше­ния действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверен­ность. Доверенность обычно необходима для заключе­ния договоров и совершения действий с товарными цен­ностями, деньгами поверенного, оформления ценных бумаг.

Доверенность выполняет несколько функций. При от­сутствии письменно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такого договора. До­веренность выступает условием исполнения договора по­ручения, поскольку при отсутствии ее некоторые юриди­ческие действия не могут быть совершены поверенным. Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.

Имеется еще один регулятор, который наряду с дого­вором и доверенностью определяет права и обязаннос­ти поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответ­ствии с указаниями доверителя. Такие указания могут быть устными или письменными. В договоре -важно оп­ределять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний.

Указания позволяют в интересах доверителя опера­тивно корректировать первоначальные условия догово­ра. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще испол­нившим свою обязанность, если он совершил поручен­ные действия в полном соответствии с указаниями до­верителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавли­вает, что поверенному, действующему в качестве коммер­ческого представителя, доверителем может быть предостав­лено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в ра­зумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено дого­вором поручения.

Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжитель­ности гарантийных сроков, максимальных размеров пла­тежа, гарантий платежа и обеспечения исполнения дру­гих обязанностей и т. п.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать довери­телю все полученное в связи с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные документы, удостоверяю­щие возникновение обязательств в результате действий поверенного.

Договор поручения исполняется не только в интере­сах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расхо­дов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретен­ного имущества, так и иные необходимые затраты: опла­та проезда, телефонных переговоров, печатания и удос­товерения документов.

Общепринятая практика исходит из того, что пове­ренный не должен вкладывать в чужое дело собствен­ные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспе­чить его средствами для исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты произ­водятся при сдаче исполнения.

Обязанность уплаты вознаграждения за исполнение поручения должна быть предусмотрена в договоре. Для договоров коммерческого поручения выплата вознаграж­дения является обязательной, если только сторонами не оговорен его безвозмездный характер. При неуказании в договоре размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ. В целях стимулирования пове­ренного в договорах коммерческого поручения целесо­образно предусматривать, что в случае заключения кон­тракта по цене, превышающей установленный лимит, дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции.

Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что довери­тель вправе отменить поручение, а поверенный — отка­заться от договора. Об одностороннем отказе от догово­ра стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, не требу­ет своего обоснования. Более того, закон признает нич­тожными соглашения о недопустимости отказа от дого­вора поручения.

Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и выплатить ему часть вознаг­раждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная сумма аванса. Пове­ренный со своей, стороны должен заблаговременно изве­стить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не со­здать затруднений для последнего.

Агентский договор получил широкое распростране­ние за рубежом, постепенно он проникает и в Россию. Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сто­рона — агент обязуется совершить по поручению другой стороны — принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала. В зарубежной практике допускается возможность для агента действовать от имени принци­пала, не называя этого имени, в целях сохранения ком­мерческой тайны. В агентском договоре должно четко и однозначно указываться, от чьего имени действует агент.

Агентирование по ГК РФ принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом. Утвержденный Международной торговой палатой в 1991 г. Типовой ком­мерческий агентский контракт предусматривает, что тор­говый агент не совершает сделок, а лишь подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки. Сделка с покупателем заключается самой торговой фир­мой (принципалом). Такой порядок активизирует прода­жи и позволяет избежать многозвенности договоров.

Агентский договор служит важным средством орга­низации деятельности посредников, работающих в ин­тересах определенного изготовителя или оптовой торго­вой организации. Основное отличие агентского договора от поручения состоит в том, что агент принимает на себя совершение одновременно как фактических, так и юри­дических действий для принципала.

Агент, подобно поверенному или комиссионеру, дол­жен исполнять поручение лично. Возложение исполне­ния обязательства на субагентов допускается лишь с согласия принципала. Он обязан руководствоваться до­говором и указаниями принципала. Полученные аген­том товары и деньги принципала подлежат отдельному хранению и учету от имущества агента.

Агент может действовать от своего имени или от имени принципала. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Сто­роной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавли­ваются для принципала. Однако агент отвечает за ненад­лежащее исполнение совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п.

В случае когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени прин­ципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об ограничении полномо­чий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться опре­деления категории покупателей (продавцов) товара.

При заключении агентом договоров от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по испол­нению сделки. Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ложится на прин­ципала. Требования из таких договоров к третьим лицам заявляются самим агентом либо, если это предусмотре­но договором, принципалом, которому агент переуступа­ет права требования по сделке. К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени (агента или прин­ципала) совершаются сделки, соответственно применя­ются нормы о договорах комиссии или поручения.

Агентские договоры очень богаты по возможностям их использования, они позволяют выделять из общей деятельности какие-то сложные обязанности, требующие специальной квалификации, и поручать их выполнение специализированным агентским фирмам. Возложение принципалом исполнения постоянных или разовых за­дач на агентов, находящихся в других населенных пунк­тах , освобождает от необходимости создания своих представительств в этих пунктах. Указанные договоры име­ют собственное содержание, поэтому ошибочно сводить их к договорам комиссии или поручения.

Право на получение агентом вознаграждения ставит­ся в зависимость от результата, каковым признается вы­полнение агентом обязанностей, предусмотренных дого­вором. Если в договоре не определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение 7 дней с момента представления агентом отчета за прошед­ший период или за выполнение всего объема работ. К отчету должны быть приложены необходимые доказа­тельства расходов, произведенных агентом в связи с ис­полнением договора. Принципал, имеющий возражение по отчету агента, должен сообщить о них агенту в тече­ние 30 дней со дня получения отчета. В противном слу­чае отчет считается принятым принципалом. Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если иное не предусмотрено договором.

Дистрибьюторские договоры и договоры франши­зы также обслуживают реализацию товара посредничес­кими организациями. Вместе с тем они оказывают более существенное влияние на товарное обращение, чем дру­гие виды посреднических договоров. Их специфика со­стоит в том, что они создают для производителя (про­давца) товара дополнительные возможности для продвижения своих товаров, в том числе с использова­нием его товарных знаков и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей деловой репута­ции.

Названные договоры по своему содержанию нередко являются смешанными, соединяя содействие, оказывае­мое посреднической организацией в сбыте товаров, с обя­занностями основной фирмы по оказанию различной помощи посреднику. Договоры также могут включать в себя лицензионные соглашения, т. е. условия об исполь­зовании лицом фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной (ведущей) организации.

Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых общие обязательства по купле-про­даже дополнялись условиями о специальном характере отношений сторон. Так, покупатель по договору купли-продажи или поставки принимал на себя обязанность брать товар для дальнейшей продажи исключительно у своего продавца и не принимать на реализацию товары данного вида от других продавцов.

По мере развития и повышения значимости исклю­чительного характера взаимоотношений контрагентов произошло выделение в качестве самостоятельного вида договоров, регулирующих указанные отношения.

Такие договоры наиболее широко используются во внешнеторговой деятельности и получили название дистрибьюторских. Они регламентируются Типовым дистрибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой в 1991 г. Заключая такой договор, оп­товая торговая или иная посредническая организация принимает на себя обязательство сбыта товара иностран­ной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Дистрибьютор действует как фактический, а не как юри­дический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно со­вершаемым сделкам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента.

В дистрибьюторских договорах устанавливается ми­нимальное количество товаров, которые дистрибьютор обязуется принять на реализацию в соответствующем периоде. Верхние пределы продаж не устанавливаются. Такая заданность объемов продаж важна для планиро­вания производства и поставок. В то же время она не препятствует увеличению поставок в отдельные периоды с учетом непредвиденных изменений спроса. В договоре определяются порядок и условия поставок товара. Дистрибьюторские отношения требуют постоянного делово­го взаимодействия сторон, оперативного согласования текущих вопросов поставок.

Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный поставщик обязуется не пере­давать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.

Во внутреннем обороте дистрибьюторским кон­трактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, торговые по­среднические фирмы становятся распространителями товара, получаемого ими от изготовителей или от круп­ных оптовиков. Подобные договоры по аналогии неред­ко называют дистрибьюторскими, что создает многознач­ность данного термина. Следует различать собственно дистрибьюторов-импортеров и эксклюзивных продавцов во внутреннем обороте. Условие об исключительной про­даже предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность включения условий об исключительности отношений предусмотрена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.

Близким к договорам об исключительной продаже яв­ляется договор франшизы. Слово «франшиза» — фран­цузского происхождения, оно переводится как «льгота», «уступка». В страховых отношениях этот термин означа­ет размер минимальных потерь страхователя, в пределах которых выплата страхового вознаграждения не произ­водится.

Наряду с термином «франшиза» используется его ан­глийское производное — «франчайзинг». Франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изго­товителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наиме­нования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров.

Уступка при франшизе состоит прежде всего в пре­доставлении изготовителем или головным оптовиком торговой скидки с цены посреднику, осуществляющему постоянную продажу его товаров. По мере развития от­ношений в договор включаются условия об оказании организационной или технической помощи покупателю. Изготовитель или крупный оптовик берут на себя типо­вое обустройство и оснащение оборудованием складс­ких и торговых помещений посредников. Они обучают персонал мелких фирм приемам рекламы товара, осущест­влению сервисного обслуживания пользователей товара. В необходимых случаях предоставляются льготные зай­мы, хотя чаще практикуется предоставление складского и торгового оборудования.

По мере укрепления сотрудничества и доверия к сбы­товику отношения сторон получают дальнейшее разви­тие. Небольшие производственные и торговые фирмы могут получить право использовать фирменное наиме­нование либо товарный знак головной фирмы-произво­дителя (или оптовика). Договоренности об этом назы­вают лицензионными соглашениями. Стороны в таком соглашении именуются правообладателем и пользова­телем. При наличии у изготовителя или крупного оптовика высокой репутации им на основе лицензионных соглашений создаются сети выступающих под его мар­кой торговых и производственных фирм, действующих как в своей стране, так и за рубежом. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и иные предпринимательские сети.

Лицензионное соглашение избавляет правообладателя от необходимости открывать большое число собствен­ных предприятий или филиалов на удаленных от него территориях, инвестировать на это значительные сред­ства. Вместе с тем сохраняется контроль за пользовате­лями, которые осуществляют свою деятельность, находясь в зависимости от правообладателя, технологии, рекомен­дации и опыт которого они используют. Значительный экономический выигрыш получает также пользователь, применяющий апробированные на практике прогрессив­ные технологии, приемы ведения торговой деятельности.

Изучение западной практики свидетельствует о том, что договоры об исключительной продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглаше­ние оформляются в виде рамочного (основного) догово­ра, носящего долгосрочный характер. С учетом его усло­вий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара. Та­кое построение отношений оправдывает себя.

По российскому законодательству, когда договор франшизы содержит условие об использовании фирмен­ного наименования или товарного знака, он подлежит обязательной регистрации в органе, зарегистрировавшем юридическое лицо, или в патентном ведомстве (ст. 1028 ГК РФ).

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл. 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия». В ней основное внимание уделено не содействию в реа­лизации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к за­даче реализации товара. Недостатки в законодательном регулировании обусловливают медленное распростране­ние договоров коммерческой концессии в отечественной торгово-предпринимательской практике.

Без четкой правовой основы невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно поэтому не­обходим Торговый кодекс России, призванный урегули­ровать в комплексе и на более высоком уровне эти важ­ные виды отношений.

 

К содержанию книги:  Коммерческое право России

 

Смотрите также:

 

  Краткая характеристика системы права и ее подсистем — отраслей ...

Таково, например, коммерческое право, совокупность норм которого образуется преимущественно из норм хозяйственного, гражданского и финансового отраслей ... bibliotekar.ru/hozyaystvennoe-pravo/8.htm

 

  Банк — это коммерческое предприятие, являющееся юридическим лицом ...

Банк — это коммерческое предприятие, являющееся юридическим лицом, действующим в соответствии с законом страны местопребывания. Банкам предоставлено право ... www.bibliotekar.ru/bank-14/6.htm

 

  Биржа товарная - коммерческое предприятие, регулярно ...

Биржа товарная - коммерческое предприятие, регулярно функционирующий рынок однородных ... "Финансовое право" · Финансы и кредит. Управление финансами ... www.bibliotekar.ru/finansovoe-pravo-4/40.htm

 

  Сущность франчайзинга. Система франчайзинга. Различают несколько ...

.право вести свой бизнес под торговой маркой, имеющей хорошую репутацию на рынке; ... в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое ... bibliotekar.ru/hozyaystvennoe-pravo/18.htm

 

  Представительство. Доверенность. Коммерческое представительство ...

право поручать на контрактной основе определенным лицам представление интересов .... Стороны выразили согласие на одновременное коммерческое ... bibliotekar.ru/kodex-predpr/12.htm

 

Последние добавления:

 

Конституционное право России    Конституционное право России (2)