518. Происхождение договора

518. Происхождение договора. Достаточного материала в источниках для ответа на вопрос об историческом происхождении товарищеского договора до последнего времени не было. В специальной литературе пользовался боль­шим распространением тот взгляд, что societas возникла на почве семейной общности имущества, главным образом, среди сонаследников, объединяв­шихся для совместной охраны своего имущества и управления им. Быть мо­жет, в виду такого происхождения товарищества Ульпиан говорит, что soci­etas ius quodammodo fraternitatis in se habeat (товарищество содержит в себе как бы право братства) (D. 17. 2. 63). Историческим происхождением догово­ра товарищества из семейных отношений объясняют и ту особенность soci­etas omnium bonorum (т.е. как раз того вида товарищества, который напоми­нает семейные отношения), что товарищ, которому приходится отвечать перед другими товарищами (по actio pro socio), пользуется так называе­мым beneficium competentiae, т.е. может требовать, чтобы при взыскании ему оставили необходимые средства для существования.

 За  последнее время эта точка зрения получила опору в найденных в 1933 году новых фрагментах Институций Гая. К договору товарищества отно­сится следующий новый фрагмент (приведен у Girard, Textes de droit remain, 1937 г., стр. 312-а; Гай. 3.154-а - 154-Ь):

154-а. Est autem aliud genus societatis proprium civium Romanorum. Olim enim mortuo patrefamilias inter suos heredes quaedam erat legitima simul et naturalis societas, quae appellabatur ercto non cito, id est dominio non diviso: erctum enim dominium est, unde erus dominus dicitur: ciere autem dividere est: unde caedere et secare (et dividere) didmus. - Есть другой род товарищества, в котором могли состо­ять только римские граждане. Некогда, в случае смерти отца семейства, между его наследниками устанавливалось некое то­варищество, одновременно и законное и естественное, которое называлось товариществом неразделенных наследников, т.е. не­разделенных собственников: ибо наследство означает собст­венность, почему наследника называют собственником: а «clere» означает кдвлить», откуда мы производим слова «рубить», «рассекать» и «делить».

154-b. Alii quoque qui volebant eandem habere societatem poterant id consequi apud praetorem certa legis actione, in hac autem societate fratrum ceterorumve qui ad exemplum fratrum suorum societatem colerint. illud proprium (lerat) (uunus) quod vel unus ex soclls cornmunem servum manumittendo liberum faciebat et omnibus libertum adquiebat: item unus (rem) communem mancipando eius faciebat, qui mancipio accipiebat... - Если другие лица желали состоять в таком товариществе, они могли осуществить это, получив у пре­тора определенную legis actio. Этому товариществу братьев [т.е. в случав семейной общности], а также и товариществу других лиц, вступивших в товарищество по примеру семейной общ­ности, было свойственно то, что если один из товарищей отпу­скал на волю общего раба, он этим делал его свободным и воль­ноотпущенником в отношении всех товарищей: точно также, когда один передавал по манципации общую вещь, он делал ее собственностью приобретателя.

К содержанию книги:  Римское частное право