Законы. Юриспруденция

Комментарий Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

Раздел: Экономика и юриспруденция

     1. Природа обратной отсылки лежит в различном содержании национальных коллизионных норм различных государств. Следствием этого могут быть случаи,

когда иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной

нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства. Таким образом, причины

возникновения обратной отсылки заключаются в рассмотрении подлежащего применению

права как единой системы, в которую входят материально-правовые нормы и коллизионные

нормы. Последствия столкновения коллизионных норм различных правовых систем

могут быть двух видов: положительными коллизиями и отрицательными коллизиями.

Положительные коллизии означают, что два или более государств рассматривают

конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования

своего собственного права. Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство,

с которым связано правоотношение, не рассматривает его как "свое", считая,

что оно должно регулироваться иностранным правом.

     2. Пункт 1 настоящей статьи устанавливает общий принцип отрицательного

отношения к институту обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства.

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному,

а не к коллизионному праву соответствующей страны. Такая же норма предусмотрена

в ст. 28 Закона "О международном коммерческом арбитраже".

     3. Исключением из общего правила решения проблемы обратной отсылки, предусмотренной

настоящей статьей, является разрешение применения обратной отсылки только

к российскому праву и только по ограниченному кругу гражданско-правовых отношений,

а именно: связанных с правовым положением физического лица. Причем в пункте

2 настоящей статьи эти отношения не только названы, но и перечислены путем

указания на определенные статьи. Поэтому указанный перечень вопросов, к которым

может быть применимо правило обратной отсылки, является исчерпывающим и не

подлежит расширенному толкованию. Согласно пункту 2 настоящей статьи в совокупности

с другими статьями настоящего Кодекса обратная отсылка применима при выборе

компетентного права по следующим вопросам: при определении правоспособности

физического лица (ст. 1196), при определении дееспособности физического лица

(ст. 1197), при определении прав физического лица на имя (ст. 1198), при установлении

опеки и попечительства (ст. 1199), при признании физического лица безвестно

отсутствующим и объявлении его умершим (ст. 1200).

     Возможность применения обратной отсылки даже по вышеназванному перечню

случаев разрешается по усмотрению суда.

     4. Возможность применения обратной отсылки может быть предусмотрена и

в международных договорах Российской Федерации, которые обладают преимущественной

силой перед национально-правовыми нормами. Так, например, Женевская конвенция

о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930

г., устанавливая, что применимым законом для определения способности лица

обязываться по векселю является национальный закон лица, допускает отсылку

последнего закона к закону другой страны. Тем самым разрешается применение

как обратной отсылки, так и отсылки к праву третьего государства.