Законы. Юриспруденция

Комментарий Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

Раздел: Экономика и юриспруденция

     1. Обращение к праву того государства, с которым конкретный договор наиболее

тесно связан, представляет собой не только изменение правил определения надлежащего

права, но и самого способа коллизионного регулирования обязательственного

статута. На смену жестких привязок коллизионных норм, основанных на каком-либо

одном формальном критерии, приходят "гибкие" критерии, с помощью которых можно

установить компетентный правопорядок с учетом всех обстоятельств данного контракта.

     Истоки применения закона наиболее тесной связи лежат в английском праве, в соответствии с которым судья может установить предполагаемую, гипотетическую волю сторон исходя из критериев справедливости, разумности, всех обстоятельств дела. Данный способ отличается от установления молчаливо выраженного соглашения

сторон о выборе надлежащего права, описанный в комментарии к ст. 1210 ГК РФ.

     2. Восприняв идею наиболее тесной связи настоящий Кодекс придает ей несколько

иное содержание. Предусмотрев применение закона наиболее тесной связи в качестве

субсидиарной привязки (при отсутствии соглашения сторон о применимом праве),

законодатель формулирует конкретные привязки, которые с его точки зрения презюмируют

наиболее тесную связь. Опровергнуть эту презумпцию могут только иное предусмотренное

законом коллизионное регулирование, условия или существо договора, совокупность

обстоятельств дела.

     Конкретные привязки объединяет общий принцип, который объясняет основания

выбора надлежащего права. Этот принцип состоит из двух составляющих: исполнение

договора, имеющее решающее значение для его содержания, как критерий выбора

между сторонами договора лица, с которым настоящая статья связывает применение

закона наиболее тесной связи, и место жительства или основное место деятельности

этого лица, как установление его связи с подлежащим применению правопорядком.

     3. В пункте 3 настоящей статьи предусмотрена конкретизация стороны в

договоре, чье исполнение имеет решающее значение для его содержания, т.е.

примерный перечень случаев применения одного из составляющих общего принципа

определения закона наиболее тесной связи: продавец - в договоре купли-продажи,

даритель - в договоре дарения и т.д. Всего приводится 19 случаев, соответствующих

19 договорам в гражданском праве.

     Таким образом, настоящая статья использует известный коллизионный принцип

закона страны продавца как в узком значении (для договора купли-продажи),

так и в широком значении для всех 19 поименованных договоров, который впервые

был закреплен в российском праве в ст. 166 Основ ГЗ. Правда, в Основах ГЗ

этот принцип был закреплен в качестве самостоятельной привязки коллизионной

нормы для каждого вида договора, а в настоящем Кодексе этот принцип используется

в качестве презумпции для установления права того государства, с которым конкретный

договор наиболее тесно связан.

     4. Пункт 4 настоящей статьи предусматривает еще ряд договоров, для которых

установлены иные презумпции наиболее тесной связи с конкретным государством,

право которого должно применяться: в отношении договора строительного подряда

и договора подряда на выполнение проектных и изыскательных работ - право страны,

где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты

(в качестве презумпции используется закон места исполнения обязательств),

в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном

осуществляется деятельность такого товарищества (закон основной хозяйственной

деятельности), в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу

или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится

биржа (закон места совершения акта).

     5. Заключенный сторонами договор может содержать элементы различных договоров.

Это может привести к конкуренции различных правовых систем между собой, избранных

в качестве надлежащего права, регулирующего соответствующие элементы данного

договора. Чтобы избежать этого, настоящая статья не предусматривает применения

общего принципа определения закона наиболее тесной связи в части первой его

составляющей - исполнение договора, имеющее решающее значение для его содержания,

как критерий выбора между сторонами договора лица, с которым настоящая статья

связывает применение закона наиболее тесной связи, к подобного рода случаям.

Так как абсурдно было бы предположить существование главенствующего положения

какого-либо вида договорного обязательства над другим, за исключением основных

обязательств и акцессорных (обеспечение обязательств). Правда, выбор закона

наиболее тесной связи должен быть осуществлен только среди правовых систем,

регулирующих соответствующие договорные обязательства. И в этом смысле первая

составляющая общего принципа определения закона наиболее тесной связи все

же сохраняет свое влияние на выбор права, но не более.

     Поскольку никаких презумпций в отношении договора, содержащего элементы

различных договоров, не предусмотрены в пункте 5 настоящей статьи, суд должен

по своему усмотрению определить этот закон, принимая во внимание иное установленное

законом коллизионное регулирование, условия или существо договора либо совокупность

обстоятельств дела.

     6. В сфере международных коммерческих договоров широко применяются обычаи

международной торговли, или если воспользоваться более широким термином -

обычаи международного торгового оборота. Широко применяемые обычаи, благодаря

неофициальной кодификации, опубликованы в различного рода международных актах,

которые широко известны в мировой деловой практике. Например, Унифицированные

правила для договорных гарантий 1978 г., Унифицированные правила и обычаи

для документарного аккредитива (в ред. 1993 г.), Унифицированные правила по

инкассо (в ред. 1995 г.), Принципы международных коммерческих договоров 1994

г., Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов

(в ред. 2000 г.) и др. Последние прямо указаны в пункте 6 настоящей статьи

как основания применения их к отношениям сторон, если иное не предусмотрено

в договоре.

     Настоящая статья, как и п. 2 ст. 9 Венской конвенции о договорах международной

купли-продажи 1980 г. (см. комментарий к ст. 1186 ГК РФ) санкционирует применение

обычаев международного торгового оборота в части торговых терминов. При этом

обычаи международного торгового оборота приобретают статус источника российского

права (обычаев делового оборота).