Законы. Юриспруденция

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный)

Раздел: Право, бизнес, финансы

1. Настоящая Глава ГК вслед за гл.12 Основ ГЗ регламентирует подряд как единый в своей правовой сущности договор, имеющий общие начала (_1) и ряд разновидностей (_2-5), когда от этих общих начал допускаются существенные отступления, учитывающие специфику отдельных видов подряда. Однако область применения такого единого договора подряда в ГК ограничена.

2. Нормы о договоре на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ в ГК, в отличие от Основ ГЗ (ст.97), вынесены в отдельную гл.38. Этот договор имеет существенные особенности, и, следовательно, общие правила _1 гл.37 к нему применяться не должны. Однако он является по своему предмету все же договором подрядного типа, и в ряде статей гл.38 ГК содержатся отсылки к общим нормам гл.37 (ст.770, 778). При наличии пробелов в законодательстве к этому договору возможно в порядке аналогии закона (ст.6 ГК) применение и других общих правил о договоре подряда, содержащихся в _1 гл.37 ГК.

3. В ст.702 ГК, дающей определение подряда, и многих других статьях гл.37 указывается, что предметом подряда являются работа и ее результат, хотя в отдельных статьях единство терминологии не соблюдается и называется только работа (см. п.1 ст.704, ст.708, 709, 710 ГК и др.). Такая терминология является для нашего законодательства новой. Ранее в ГК 1964 речь шла о выполнении подрядчиком работы. В общей части обязательственного права ГК также говорится об обязательствах о выполнении работы (ст.307, 397 ГК); обязательства о достижении результата не упоминаются.

Работа и ее результат (объект) в договоре подряда обычно обособлены во времени (сначала выполняется работа, а затем возникает ее результат), однако они тесно связаны и образуют единство. Выполняемая работа предполагает создание определенного результата, ибо как таковая она бессмысленна, а этот результат недостижим без предшествующей ему работы. Первичным и решающим является все же работа, что и выражено в терминологии ГК: о работе говорится во всех случаях, а результат часто не называется.

Поэтому применение в гл.37 новой терминологии, по сравнению с ГК 1964, не есть изменение по существу, а лишь некоторое обновление языка закона, с целью более полной характеристики предмета договора подряда. С точки зрения единства терминологии, которое проводится не во всех статьях ГК, а также ясности языка закона такое обновление едва ли оправданно.

4. Общим нововведением гл.37 является использование для регулирования договора подряда некоторых норм и правовых формулировок, установленных для договора купли-продажи. Это особенно наглядно проявляется в отношении определения качества работ (ст.721 ГК), предъявления требований по качеству (ст.724 ГК), а также в наличии отсылок по отдельным вопросам к нормам гл.30 о купле-продаже (п.5 ст.723, п.6 ст.724, ст.739 ГК). Правовые последствия такого регулирования анализируются в коммент. к соответствующим статьям гл.37 ГК.

5. Положения _1 и 2 гл.37 "Подряд" в силу указания ст.783 подлежат применению к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит нормам ГК о таком договоре и особенностям его предмета.

_1. Общие положения о подряде

Статья 702. Договор подряда                                              

Статья 703. Работы, выполняемые по договору подряда                     

Статья 704. Выполнение работы иждивением подрядчика                     

Статья 705. Распределение рисков между сторонами                         

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик                        

Статья 707. Участие в исполнении работы нескольких лиц                  

Статья 708. Сроки выполнения работы                                     

Статья 709. Цена работы                                                  

Статья 710. Экономия подрядчика                                         

Статья 711. Порядок оплаты работы                                       

Статья 712. Право подрядчика на удержание                                

Статья 713. Выполнение работы с использованием материала заказчика      

Статья 714. Ответственность подрядчика за несохранность  предоставленного

            заказчиком имущества                                        

Статья 715. Права заказчика во время выполнения работы подрядчиком      

Статья 716. Обстоятельства,   о  которых  подрядчик  обязан  предупредить

            заказчика                                                   

Статья 717. Отказ заказчика от исполнения договора подряда              

Статья 718. Содействие заказчика                                        

Статья 719. Неисполнение заказчиком встречных  обязанностей  по  договору

            подряда                                                     

Статья 720. Приемка заказчиком работы, выполненной подрядчиком          

Статья 721. Качество работы                                             

Статья 722. Гарантия качества работы                                    

Статья 723. Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы  

Статья 724. Сроки обнаружения ненадлежащего качества результата работы  

Статья 725. Давность по искам о ненадлежащем качестве работы            

Статья 726. Обязанность подрядчика передать информацию заказчику        

Статья 727. Конфиденциальность полученной сторонами информации          

Статья 728. Возвращение подрядчиком имущества, переданного заказчиком   

Статья 729. Последствия прекращения договора подряда до приемки результата работы

Комментарий к статье 702 ГК РФ

1. Статья содержит в п.1 традиционное для гражданского права РФ определение подряда как договора о выполнении определенной работы за вознаграждение. В отличие от ст.350 ГК 1964 в п.1 нет упоминаний о том, что подрядные работы выполняются из материалов и за риск подрядчика. Однако эти характерные для договора подряда условия названы в последующих статьях ГК (ст.704, 705), причем в части несения риска ГК содержит некоторые изменения по сравнению с ранее действовавшим правом (см. ст.705 и коммент. к ней).

2. Задание подрядчику, упоминаемое в п.1 статьи, может быть выражено по-разному: при крупных подрядных работах оно обычно определяется в форме прилагаемой к договору проектной и технической документации (технической характеристики объекта подряда), в других случаях задание может быть сформулировано более кратко - в виде договорного раздела или условия самого договора подряда о его предмете.

3. При выполнении работ из материалов подрядчика и передачи их в собственность заказчику договор подряда необходимо отграничивать от договора купли-продажи (гл.30 ГК). Это различие проявляется в двух направлениях:

во-первых, предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенного изделия, в то время как предметом купли-продажи часто выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками;

во-вторых, условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения обусловленных работ, а при купле-продаже главное содержание договора составляет передача (поставка) предмета договора другой стороне - покупателю.

Для решения возникающих в этой области практических ситуаций необходимо толкование и других условий заключенного сторонами договора (наименование договора и его участников, порядок расчетов, приемки и т.д.). О практике органов арбитража по этому вопросу см. Комментарий арбитражной практики, вып. 21. М., 1991, с.94-99, а также Вестник ВАС РФ, 1997. N 3. с.70.

4. В п.2 ст.702 содержатся общие указания о регламентации договора подряда, учитывающие наличие в гл.37 ГК норм как общего (_1), так и специального характера (_2-5). При этом следует иметь в виду, что иное по сравнению с _1 регулирование может быть установлено не только правилами ГК, о чем говорится в п.2 статьи, но также теми законами и правовыми актами, которые в соответствии с ГК могут издаваться для регулирования отдельных видов подряда (п.3 ст.730, ст.768 и др.). Эти акты как раз и имеют своей задачей регламентацию специфических условий отдельных видов договора подряда.

5. В п.2 ст.702 названы не все виды подряда, используемые на практике. В частности, вне подряда, регулируемого в _2-5, остаются ремонтные работы, которые не упоминаются в п.2 ст.740 ГК, где назван только капитальный ремонт, и подрядные работы, выполняемые гражданами, не имеющими статус предпринимателя, поскольку в силу п.1 ст.730 ГК нормы _2 о бытовом подряде применяются только при выполнении работ подрядчиком, осуществляющим соответствующую предпринимательскую деятельность. В отношении ремонтных работ возможно, в порядке аналогии, применение норм _3 гл.37 ГК. В других случаях надлежит руководствоваться общими положениями о подряде, содержащимися в _1 гл.37 ГК.

Комментарий к статье 703 ГК РФ

1. Статья дополняет характеристику договора подряда, содержащуюся в ст.702 ГК. Согласно п.1 предметом договора подряда может быть всякая работа, создающая передаваемый заказчику результат.

2. Правило п.2 статьи о передаче подрядчиком заказчику права на изготовленную вещь следует относить также к случаям переработки и обработки вещи (см. п.7 ст.720 и коммент. к ней). При этом должны учитываться правила ст.220 ГК о переработке как основании приобретения права собственности.

3. Наделяя подрядчика хозяйственной самостоятельностью, в некоторых случаях, независимо от условий договора, закон предоставляет заказчику право давать подрядчику указания о способах выполнения задания (см. п.3 ст.715, п.3 ст.748 и коммент. к ним).

Комментарий к статье 704 ГК РФ

1. В статье выражен традиционный для договора подряда принцип, в силу которого, поскольку иное не предусмотрено договором, подрядные работы выполняются из материалов, силами и средствами подрядчика, по терминологии закона - его иждивением. Поэтому, если обусловленные в подрядном договоре материалы, силы и средства окажутся в дальнейшем недостаточными, их привлечение лежит на обязанности подрядчика. Иные условия выполнения работ могут быть оговорены в договоре сторон.

2. Редакция текста статьи имеет различия: в п.1 говорится о предоставляемых подрядчиком материалах; в п.2 - о материалах и оборудовании. Из смысла и целей статьи следует, что использованные в п.1 термины охватывают также предоставляемое подрядчиком оборудование.

3. Правило п.2 настоящей статьи является юридическим последствием обязанности подрядчика предоставить для выполнения работ необходимые материалы и оборудование. Их обременение правами третьих лиц может выразиться в наличии у третьих лиц права залога или собственности (использование материалов и оборудования, принадлежащих другим лицам). На практике такие ситуации должны быть редкими.

4. В п.2 коммент. статьи говорится об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования и не упоминаются используемые подрядчиком силы и средства, при некачественности которых на подрядчика также должна возлагаться ответственность. Например, использование некачественных строительных механизмов и инвентаря, неподготовленных работников, неправильная организация работ и т.д. может вызывать недостатки выполненных работ, а также причинять ущерб третьим лицам. Ответственность подрядчика должна наступать и в этих случаях.

5. Ответственность подрядчика на основании п.2, а также в указанных в п.4 коммент. к настоящей статье случаях подчинена правилам ст.723 ГК (см. коммент. к ней) и общим нормам гражданского права об ответственности за нарушения обязательств, предусматривающим обязанность возместить причиненные убытки (ст.15, 393 ГК).

При обременении предоставленных подрядчиком материалов и оборудования правами третьих лиц на подрядчика может возлагаться обязанность их замены или прекращения действия таких прав по соглашению с третьими лицами.

Комментарий к статье 705 ГК РФ

1. Риск в гражданском праве - это несение неблагоприятных последствий, которые могут наступить и за которые не отвечают ни стороны, ни третьи лица.

2. В п.1 статьи названы два случая риска в договоре подряда:

а) случайные гибель или повреждение используемого при исполнении договора имущества (риск падает на предоставившую имущество сторону);

б) случайные гибель или повреждение результата подрядной работы до ее приемки заказчиком (риск несет подрядчик).

3. Кроме того, в договоре подряда возможно наступление риска изменения цены подряда: подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, согласованной им с заказчиком (см. п.6 ст.709 и коммент. к ней).

4. ГК 1964 возлагал на подрядчика также риск невозможности окончания подрядной работы (ст.363 ГК 1964).

В новом ГК соответствующая норма отсутствует. Однако следует считать, что такой риск по-прежнему несет подрядчик, поскольку согласно ГК оплата подрядных работ производится, по общему правилу, после сдачи результатов работы (см. ст.711 и коммент. к ней). При предоставлении аванса (задатка) и невозможности окончания подрядной работы полученный аванс (задаток) должен быть возвращен. О распределении между сторонами риска в строительном подряде см. ст.741 ГК и коммент. к ней.

5. В п.2 ст.705 конкретизировано, применительно к подряду, общее правило гражданского законодательства о возложении риска на просрочившую сторону (ст.405 и 406 ГК). Дополнительные указания по этому вопросу даны в п.7 ст.720 ГК.

Комментарий к статье 706 ГК РФ

1. В статье закреплена традиционная для договора подряда схема взаимоотношений сторон, при которой подрядчик может выполнить работу лично, однако вправе привлечь к ее исполнению других лиц (субподрядчиков), выступая в этом случае в роли генерального подрядчика (генподрядчика). Подрядчик вправе привлекать субподрядчиков, поскольку из закона и договора не вытекает обязанность личного исполнения.

Положения статьи имеют особые значения для договоров строительного подряда (_3 гл.37 ГК), на выполнение проектных и изыскательских работ (_4 гл.37 ГК), подряда для государственных нужд (_5 гл.37 ГК), когда для исполнения договора подряда обычно привлекаются субподрядчики. Личное исполнение договора часто имеет место в бытовом подряде, применительно к которому может быть также обусловлено выполнение работ определенным специалистом (портным, художником, декоратором и т.д.).

2. Генеральным подрядчиком является организация с правами юридического лица, принявшая на себя выполнение работ по договору подряда и привлекшая к их выполнению других лиц (субподрядчиков). Закон не исключает возможности передачи субподрядчикам всего объема работ с сохранением за генподрядчиком общих функций по руководству и организации выполняемых работ. Генподрядчиком может выступать также гражданин.

На крупных стройках, в особенности при т.н. линейном строительстве (магистральные трубопроводы, транспортные магистрали, линии дальних электропередач) практикуется заключение подрядных договоров с двумя или более подрядчиками. Возможность такой системы договорных связей вытекает из правил ст.707 (см. коммент. к ней), но она требует четкого распределения между участвующими подрядчиками объемов работ на единой стройке и согласования графиков их выполнения. Каждый из таких подрядчиков может быть при этом генподрядчиком.

3. Согласно абз.1 п.3 ст.706 генподрядчик несет ответственность перед заказчиком за нарушение субподрядчиком его обязательств, а перед субподрядчиком - за нарушение обязательств заказчиком. Такую ответственность генподрядчик вправе переложить затем соответственно на субподрядчика и заказчика, если нарушение договорных обязательств было вызвано их действиями.

Прямое предъявление требований заказчика и субподрядчика друг к другу в силу абз.2 п.3 ст.706 не допускается, поскольку иное не предусмотрено законом или договором. Эти правила не исключают возможность участия заказчика и субподрядчика в судебном споре в качестве третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет спора (ст.38 АПК), и вынесения против них решения в таком судебном разбирательстве.

4. Субподрядчиком является организация с правами юридического лица или гражданин, привлеченные генподрядчиком по субподрядному договору для выполнения части работ, предусмотренных договором подряда. Субподрядный договор - разновидность договора подряда и к нему применяются как общие нормы гражданского законодательства о договоре, так и общие положения о подряде, содержащиеся в _1 гл.37 ГК.

Возможно заключение генподрядчиком двух и более субподрядных договоров, что часто имеет место на крупных стройках. На практике встречаются также случаи заключения субподрядчиком нового субподрядного договора (так называемый двойной субподряд), что действующим законодательством не запрещается. В этих ситуациях появляется фигура генерального (главного) субподрядчика.

Субподрядный договор, как вид подряда, имеет особенности, и его условия должны быть согласованы с положениями подрядного договора, для выполнения которого привлекается субподрядчик, прежде всего в отношении подготовки фронта работ субподрядчику и сроков выполнения отдельных работ. В строительстве в этих целях используется форма т.н. совмещенных графиков строительства, согласовываемых между всеми участниками строительных работ.

5. Субподрядчика следует отличать от поставщика, поставляющего по договору с генподрядчиком на стройку необходимые для выполнения строительных работ материалы и оборудование. Такой поставщик заключает с генподрядчиком договор купли-продажи (поставки), а права и обязанности сторон определяются в этих случаях законодательством о купле-продаже (поставке), а не о подряде.

6. В п.4 ст.706 сохранена действовавшая норма, допускающая заключение заказчиком с согласия генподрядчика отдельного договора с третьими лицами. Такой договор получил в строительстве наименование прямого договора и заключается обычно на выполнение специальных строительно-монтажных работ, чаще всего - пусконаладочных. Прямой договор в строительстве также является договором подряда, и к нему применяются нормы _3 гл.37 ГК.

Комментарий к статье 707 ГК РФ

1. Участие на стороне подрядчика двух, а иногда и более лиц (соподрядчики) возможно во всех видах подряда, однако на практике чаще всего имеет место при подрядных работах бытового характера, когда работы выполняются несколькими гражданами. О наличии нескольких подрядчиков (генподрядчиков) при линейном строительстве см. п.2 коммент. к ст.706 ГК.

2. Обязанности и права соподрядчиков зависят от объекта подряда. При его неделимости они считаются солидарными должниками и кредиторами и соответственно подлежат применению правила ст.322-326 ГК о солидарных обязательствах. При делимости предмета подряда объем обязанностей и прав каждого из соподрядчиков определяется его долей, которая обычно указывается в договоре. При отсутствии такого условия доли соподрядчиков должны считаться равными (ст.321 ГК).

3. Следует считать, что п.2 ст.707 вводит исключение из общего правила п.2 ст.322 ГК, согласно которому обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, являются солидарными.

Комментарий к статье 708 ГК РФ

1. Подряд относится к договорам, в которых необходимо четкое определение сроков выполнения работ, особенно при больших их объемах. Это способствует ритмичному ходу работ и своевременному их завершению, а также позволяет заказчику проверять ход работ и принимать меры к их надлежащему выполнению (см. ст.715 и коммент. к ней).

2. Начальный и конечный сроки выполнения работ являются по смыслу п.1 существенными условиями договора подряда (о понятии и значении таких условий см. п.1 ст.432 ГК). Следовательно, при их отсутствии договор считается незаключенным. Однако при небольшом объеме работ и кратких сроках их выполнения в установлении начального срока нет необходимости, и заказчик практически не может проверять его соблюдение. Закон о защите прав потребителей не требует обязательного указания в договоре на выполнение работ их начального срока (ст.27), хотя это, конечно, может делаться.

3. Правила исчисления сроков установлены в гл.11 ГК, поскольку в заключенном договоре по этому вопросу нет указаний.

4. В силу абз.2 п.1 статьи подрядчик, по общему правилу, несет ответственность за нарушение любого из установленных сроков выполнения работ: начального, промежуточного, конечного. Такая ответственность подрядчика будет выражаться в обязанности возместить убытки, причиненные нарушением срока (ст.393 ГК). При нарушении срока исполнения работ может также взыскиваться неустойка (штраф, пени), если она установлена договором или законом.

Согласно Основным положениям о подряде для государственных нужд при несоблюдении установленных договором (контрактом) сроков ввода в действие предприятий, зданий, сооружений, пусковых комплексов и очередей, а также отдельных объектов по вине подрядчика он уплачивает штраф в размере 1/1000 части договорной стоимости за каждый день просрочки до фактического завершения строительства (п.9). Под договорной стоимостью следует понимать стоимость не выполненных в срок работ, а не всего строительного объекта.

В силу п.5 ст.28 Закона о защите прав потребителей в случае нарушения установленных сроков начала и окончания работы исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки пеню в размере 3% цены выполнения работы.

5. В связи с правилами п.2 ст.708 следует иметь в виду, что сроки в договоре подряда могут быть изменены также в случаях, предусмотренных законом. В самом ГК содержатся несколько норм на этот счет: ст.450, допускающая изменение договора при его существенном нарушении другой стороной, ст.451, предусматривающая пересмотр договорных условий в связи с существенным изменением обстоятельств, ст.60, дающая заказчику право требовать досрочного исполнения при реорганизации юридического лица.

Кроме того, подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить при нарушении заказчиком его встречных обязанностей по договору подряда (п.1 ст.719 и коммент. к ней). Такие ситуации нередки при строительстве. В этих случаях стороны обычно согласовывают новые сроки выполнения работ.

6. При применении ст.708 необходимо учитывать правила ст.715 и 717 ГК, которые дают заказчику дополнительные правомочия отказаться от договора при наличии просрочки подрядчиком.

Комментарий к статье 709 ГК РФ

1. Согласно пп.1-3 статьи цена подряда, включающая издержки подрядчика и его вознаграждение, т.е. прибыль, может определяться по-разному. Во-первых, цена может быть обозначена в тексте договора, что практикуется при небольшом объеме подрядных работ. Во-вторых, в договоре может быть указан способ определения цены (например, котировки определенного рынка или биржи), что на практике бывает редко. В-третьих, цена определяется сметой, которая содержит постатейный перечень затрат по выполнению работ, прилагается к договору и является его частью. Смета - обязательный документ договора строительного подряда (см. п.1 ст.743 и коммент. к ней).

2. В статье не названы другие используемые на практике формы определения цены в подряде. В бытовом подряде цены могут регулироваться соответствующими государственными органами, и в этих случаях они указываются в обязательных для сторон прейскурантах (см. ст.735 и коммент. к ней). При заключении договора подряда на основании конкурса цена определяется с учетом объявленных условий конкурса и результатов его проведения.

3. Согласно п.4 смета, как и цена, определенная в других формах, может быть приблизительной и твердой, причем предполагается твердая цена. Это различие имеет большое практическое значение.

4. При приблизительной цене подрядчик согласно п.5 может ставить перед заказчиком вопрос о существенном повышении цены, который, однако, вправе отказаться в этом случае от договора, с уплатой подрядчику цены за уже выполненную работу. Эта норма об увеличении цены может быть реализована подрядчиком при наличии двух условий:

а) необходимы дополнительные подрядные работы, требующие существенного повышения цены. Необходимость таких дополнительных работ, влекущих существенное удорожание цены, в случае спора сторон должна определяться компетентным судом с привлечением экспертов, поскольку это технический вопрос, требующий специальных знаний;

б) о необходимости повышения цены подрядчик должен своевременно предупредить заказчика. Своевременность предупреждения может также вызывать неясности. Следует полагать, что предупреждение по общему правилу не может считаться своевременным, если оно сделано после прохождения "экватора" работ, т.е. после выполнения первой их половины. Однако, при наличии особых обстоятельств, возможно иное решение этого вопроса, что при возникновении спора должно быть сделано судом.

5. Незначительное превышение приблизительной сметы, как это следует из ее существа и текста п.5 ст.709, должно быть заказчиком оплачено при условии его своевременного предупреждения об этом. Заказчик со своей стороны вправе требовать снижения приблизительной сметы, представив надлежащие обоснования.

6. При твердой цене она, согласно абз.1 п.6, не подлежит пересмотру, независимо от причин желательности ее пересмотра. Из этого общего правила допускаются, однако, исключения, причем возможно как повышение, так и снижение цены.

Во-первых, в силу абз.2 п.6 при существенном возрастании стоимости материалов, оборудования и услуг подрядчик вправе требовать увеличения цены, а при возражении заказчика вправе расторгнуть договор в соответствии со ст.451 ГК.

Во-вторых, пересмотр цены допускается при наличии у подрядчика экономии (см. п.1 ст.710 и коммент. к ней).

В-третьих, уменьшение цены возможно при ненадлежащем качестве выполненных работ (см. п.1 ст.723 и коммент. к ней).

Наконец, уменьшение цены может иметь место с учетом стоимости остающегося у подрядчика материала заказчика (см. п.1 ст.713 и коммент. к ней).

7. Для устранения неблагоприятных последствий удорожания выполняемых работ и возможных по этому вопросу споров сторон в договорной смете принято предусматривать резерв для покрытия непредвиденных и дополнительных работ.

8. К цене по договору подряда сторонами могут согласовываться, с учетом результатов выполнения работ, скидки (при несвоевременном выполнении работ и их ненадлежащем качестве) и доплаты (за досрочное выполнение работ и их высокое качество). Такие скидки и доплаты имеют стимулирующее значение и являются полезными, хотя согласование размера таких скидок (доплат) может вызывать трудности.

9. В случае изменения во время выполнения подрядных работ цены, установленной обязательными для сторон государственными прейскурантами, новая цена к заключенным до ее введения договорам подряда применению не подлежит.

10. Об особенностях пересмотра сметы в строительном подряде см. ст.744 и коммент. к ней.

Комментарий к статье 710 ГК РФ

1. Новая для нашего законодательства норма, направленная на стимулирование подрядчика и одновременно - на защиту имущественных интересов заказчика при снижении качества работ вследствие неоправданной экономии, допущенной подрядчиком.

2. Согласно ст.723 ГК при некачественном выполнении работ заказчик вправе не только требовать уменьшения установленной цены, но и наделен другими правомочиями, в т.ч. правом на отказ от договора.

Комментарий к статье 711 ГК РФ

1. В п.1 предусмотрено общее правило об оплате работы заказчиком после ее окончательной сдачи, но при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в срок. Однако по соглашению сторон возможен иной порядок расчетов, и при заключении договора подряда часто предусматривается оплата работ по этапам (в строительстве) и выдача подрядчику аванса или задатка (строительство, бытовые услуги).

2. О правовом значении задатка, который является также способом обеспечения исполнения обязательств, см. ст.380, 381 ГК. Определение аванса действующее законодательство не дает, хотя он широко применяется на практике. Принято считать, что аванс это сумма, которая уплачивается в счет денежного обязательства вперед и не носит обеспечительного характера, присущего задатку.

3. На объектах строительства для федеральных нужд предусмотрено авансирование части стоимости подрядных работ до 30% годового лимита капитальных вложений (постановление Правительства РФ от 22 июня 1994 г. N 745 - СЗ РФ, 1994, N 9, ст.1026).

4. Об особенностях оплаты работ в договоре бытового подряда см. ст.735 и коммент. к ней, в договоре строительного подряда см. ст.746 и коммент. к ней.

Комментарий к статье 712 ГК РФ

1. Удержание - один из способов обеспечения обязательств. Статья предусматривает применение к договору подряда норм общей части обязательственного права ГК (Раздел III) об удержании (ст.359, 360 ГК) и должна применяться в соответствии с положениями этих статей.

2. Право подрядчика на удержание возникает при неуплате заказчиком не только установленной цены подряда, но и иной суммы, причитающейся подрядчику в связи с выполнением договора. Эти иные суммы, исходя из редакции текста ст.712, должны пониматься расширительно и включать разнообразные платежи заказчика, в том числе убытки, которые прямо названы в ст.359 ГК, а также задолженность по взаимным расчетам, согласованный авансовый платеж, причитающуюся подрядчику неустойку и т.д.

3. При неосновательном применении удержания подрядчик обязан в соответствии с общими нормами гражданского права возместить заказчику причиненные ему убытки (ст.393 ГК).

Комментарий к статье 713 ГК РФ

1. Статья устанавливает исключение из общего правила ст.704 ГК, согласно которому работа выполняется иждивением подрядчика из его материалов (см. коммент. к этой статье). Предоставляемые заказчиком материалы должны быть определены сторонами в договоре; возможно предоставление материалов в ходе исполнения договора по разовой заявке подрядчика.

2. Подрядчик может использовать также оборудование заказчика, о чем имеется прямое указание в ст.714 и 716 ГК. Поэтому правила ст.713 следует соответственно относить и к не названному к ней оборудованию заказчика, используемому подрядчиком.

3. Ответственность подрядчика за несохранность используемого материала заказчика предусмотрена в ст.714 (см. коммент. к ней).

4. При применении правил пп.2 и 3 ст.713 необходимо учитывать, что при недостатках предоставленного заказчиком материала (а также и оборудования, см. п.2 настоящего коммент.) подрядчик, во-первых, обязан немедленно предупредить об этом заказчика и, во-вторых, в случае такого предупреждения и бездействия заказчика подрядчик вправе отказаться от договора и требовать возмещения убытков (см. ст.716 и коммент. к ней).

Комментарий к статье 714 ГК РФ

1. В связи с исполнением многих видов подряда, особенно в строительстве, во владении, т.е. в фактическом обладании, подрядчика оказываются многие имущественные ценности заказчика. Помимо прямо названного в коммент. статье имущества во владении подрядчика могут находиться предоставленные ему заказчиком для временного пользования строения, транспортные средства, культурно-бытовой инвентарь и иное имущество.

2. Подрядчик несет ответственность за несохранность названного имущества заказчика независимо от правового основания его предоставления (договоры подряда, аренды и т.д.) и даже при отсутствии надлежаще оформленного правового основания. Достаточно фактического нахождения такого имущества во владении подрядчика. Его ответственность наступает на общих основаниях и может иметь характер как договорной, так и деликатной ответственности.

3. При оценке ответственности подрядчика согласно ст.714 необходимо учитывать, что в договорах подряда, особенно на ведение работ по реконструкции объекта, может быть предусмотрено условие о возложении охраны стройплощадки и находящегося здесь имущества на заказчика. В таких ситуациях подрядчик должен нести ответственность, только если будет доказано совершение им действий, повлекших за собой несохранность имущества заказчика, находившегося во владении подрядчика.

Комментарий к статье 715 ГК РФ

1. Согласно п.1 статьи заказчик имеет право наблюдать за ходом выполнения подрядных работ, что призвано способствовать надлежащему и своевременному их завершению. Свое право заказчик должен осуществлять без вмешательства в деятельность подрядчика, поскольку их связывают гражданско-правовые отношения, которые основываются на началах равенства сторон (ст.1 ГК). Особое значение данное право заказчика имеет в договоре строительного подряда, применительно к которому это его право регламентируется более полно (см. ст.748 и коммент. к ней).

2. В п.2 статьи определены права заказчика при нарушении подрядчиком сроков начала и окончания работ, а в п.3 - при выявлении в работе недостатков. В этих случаях заказчик вправе отказаться от договора и требовать возмещения убытков. Однако такой отказ возможен только при наличии названных в пп.2 и 3 условий и в судебном порядке (п.2 ст.450 ГК).

3. Наименование статьи шире ее действительного содержания. О других правах заказчика во время выполнения работ см. ст.717 и 729 ГК. Ряд прав заказчика во время выполнения работ подрядчиком вытекает из общих норм гражданского законодательства, в частности, ст.60, 382, 451 ГК.

Комментарий к статье 716 ГК РФ

1. В силу п.1 подрядчик как специалист обязан предупредить заказчика о недостатках полученных от него имущества и указаний, а также об иных обстоятельствах, грозящих нормальному выполнению подрядных работ. Имеются в виду любые неблагоприятные для подрядных работ обстоятельства. Предупреждение заказчика должно быть сделано немедленно и быть обоснованным (см. п.3 статьи), т.е. не носить общего характера, а быть подтвержденным соответствующими данными и техническими аргументами.

2. В случае ненаправления предупреждения заказчику о наличии неблагоприятных обстоятельств, его молчания или продолжения работ вопреки запрету заказчика подрядчик теряет право ссылаться в дальнейшем на наступление таких обстоятельств (п.2 статьи). С другой стороны, если заказчик, получивший предупреждение подрядчика, не принимает необходимых мер, подрядчик вправе отказаться от договора и требовать возмещения убытков (п.3 статьи).

3. Использованные в статье понятия (немедленное предупреждение заказчика, разумный срок для ответа, своевременное указание заказчика) при возникновении спора должны толковаться с учетом конкретных обстоятельств, таких, как характер и сложность выполняемых работ, сроки их выполнения, место нахождения подрядчика и заказчика, сложившийся порядок их взаимной информации и т.д. При всех условиях названные сроки должны пониматься как краткие, и соответствующие действия должны совершаться подрядчиком и заказчиком без задержки.

Комментарий к статье 717 ГК РФ

1. Статья является исключением из установленного ст.310 ГК общего правила о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства.

2. Об отказе от договора заказчик должен направить подрядчику извещение, дата получения которого влияет на расчеты между ними, и уплатить подрядчику часть цены пропорционально работам, выполненным до даты получения извещения, а также возместить ему причиненные убытки, но в пределах остающейся части цены.

3. При отказе заказчика от договора должны наступать также последствия, предусмотренные ст.729 (см. коммент. к ней).

Комментарий к статьям 718, 719 ГК РФ

1. Специфической чертой договора подряда является наличие у заказчика ряда обязанностей в отношении подрядчика, от выполнения которых во многом зависит надлежащее завершение подрядных работ. Особенно широк круг таких встречных обязанностей заказчика в строительном подряде (см. ст.745, 747, 750 и коммент. к ним).

2. Ст.718 и 719 имеют то общее, что определяют рамки и круг различных обязательств заказчика, способствующих надлежащему исполнению подряда, и устанавливают последствия их нарушения.

При внешней схожести называемых в этих статьях обязательств заказчика в ГК проводится имеющее важное практическое значение различие между содействием заказчика (ст.718) и его встречными обязательствами в договоре подряда (ст.719): круг таких обязательств и последствия их невыполнения различны.

3. Названное различие обусловлено разным характером и назначением рассматриваемых обязательств в договоре подряда и состоит в следующем:

во-первых, объем содействия заказчика подрядчику определяется согласно ст.718 в договоре, и такое содействие может вообще не предусматриваться, в то время как круг основных встречных обязанностей заказчика назван в п.1 ст.719;

во-вторых, различны правовые последствия нарушения заказчиком вышеуказанных обязательств. При нарушении заказчиком его встречных обязанностей (ст.719) правомочия подрядчика шире и более неблагоприятны для заказчика. В этих случаях подрядчик вправе приостановить работу, причем также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о будущей неисправности заказчика, а также отказаться от договора и требовать возмещения убытков.

4. Правила ст.719 не лишают подрядчика права, не прибегая к приостановке работ и не отказываясь от договора, при неисправности заказчика требовать от него надлежащего исполнения его обязательств и возмещения причиненных таким нарушением убытков в соответствии с общими правилами гражданского законодательства (ст.15, 393 ГК).

Комментарий к статье 720 ГК РФ

1. Содержащиеся в пп.1, 2 правила предписывают заказчику с участием подрядчика осуществлять обязательную приемку выполненных по договору подряда работ с удостоверением такой приемки актом либо иным документом, фиксирующим возможные недостатки выполненной работы. Таким иным документом могут быть вытекающие из проведенной приемки письменная претензия заказчика, его отметка о наличии недостатков в прилагаемых к выполненной работе документах и др. письменные материалы. Свидетельские показания в отношении недостатков принимаемой работы по смыслу п.2 не допускаются.

Об особенностях сдачи и приемки работ по договору строительного подряда см. ст.753 и коммент. к ней.

2. В пп.3 и 4 проводится деление недостатков выполненной работы на явные, которые могли быть установлены при обычном способе приемки, и скрытые, которые при такой приемке не могли быть установлены. О первых должно быть заявлено подрядчику немедленно, о вторых подрядчику должно быть сообщено в разумный срок после их обнаружения. При этом следует учитывать возможное наличие в подряде гарантийного срока и установление для подряда без гарантии предельного срока для выявления недостатков по качеству в пределах двух лет (см. ст.724 и коммент. к ней).

3. Названная в п.5 экспертиза о недостатках выполненных работ может проводиться по инициативе сторон как до передачи спора в суд, так и после предъявления иска. В последнем случае к проведению экспертизы должны применяться правила ст.74-78 ГПК и ст.66-68 АПК. Стороны могут договориться об обязательности для них досудебной экспертизы. Заключение экспертизы для суда необязательно и оценивается наряду с другими доказательствами.

4. В п.6 подрядчику в случае непринятия работы заказчиком и направления ему двукратного предупреждения предоставлено право продать результат выполненной работы, поскольку иное не предусмотрено договором. Эта мера не исключает права подрядчика требовать от заказчика согласованной в договоре неустойки за неприемку работ, а также возмещения понесенных им убытков, если они превысят вырученную от продажи сумму. Правила по этому вопросу, установленные для договора бытового подряда, имеют особенности (см. ст.738 и коммент. к ней).

5. В п.7 говорится только о риске случайной гибели вещи и не упоминается риск ее случайного повреждения, называемый в ст.705, содержащей общее правило о распределении в подряде рисков между его сторонами. Очевидно, п.7 следует толковать расширительно, включая в риск случайной гибели вещи также риск ее случайного повреждения.

Комментарий к статье 721 ГК РФ

1. Статья исходит в п.1 из того, что качество работы должно определяться в договоре подряда, а при неполноте его условий - соответствовать обычным требованиям. В зависимости от предмета подряда качество работы может быть определено в самом договоре, приложении к нему (описание, чертежи и т.д.) или же сформулировано в виде отсылки к иному документу (стандарту, руководству и т.д.). Возможно также выполнение подряда по образцу (рисунку).

2. В п.1 названы некоторые общие критерии, которым должно соответствовать качество работы: обычно предъявляемые требования к работам соответствующего рода, пригодность в пределах разумного срока, обычное использование. Для правильного применения этих критериев необходимо их надлежащее истолкование с учетом предмета подряда, условий договора и статуса его участников.

Решающим критерием являются условия самого договора подряда, которые должны толковаться с учетом правил ст.431 ГК. При этом обычно предъявляемые требования и обычное использование должны пониматься на основе отечественных критериев и практики; обращение к зарубежному опыту может вести к неправильным и несправедливым конечным заключениям. Разумный срок должен определяться с учетом предмета подряда и установленных ГК сроков заявления требований по качеству.

3. В п.2 статьи подтверждена обязательность для подрядчика-предпринимателя требований к работе, предписанных законом, правовыми актами или в установленном ими порядке. Для подрядчика, не являющегося предпринимателем, такие требования не обязательны.

Названные требования по качеству для отдельных видов подряда различны и сформулированы в разных правовых документах: стандартах, технических требованиях, нормах и правилах по строительству и т.д. О строительных нормах и правилах см. ст.754 и коммент. к ней, о требованиях по качеству в бытовом подряде см. ст.737 и коммент. к ней.

4. При определении в договоре подряда более высоких требований к качеству они должны быть сформулированы не в общей форме, а конкретно и четко.

Комментарий к статье 722 ГК РФ

1. Статья дает определение сущности гарантии и пределов ее действия, но не содержит указаний о сроках гарантии и их исчислении. Начальный момент течения гарантийного срока установлен в п.5 ст.724 ГК (это принятие результата выполненной работы), а к исчислению гарантийного срока должны, согласно п.6 ст.724 ГК, применяться правила пп.2 и 4 ст.471 ГК, относящиеся к договору купли-продажи, если иное не вытекает из законодательства, договора или особенностей подряда.

2. Согласно п.2 ст.471 ГК гарантийный срок не течет или продлевается при невозможности использовать товар продавца, каковым в договоре подряда должны признаваться работа и ее результат.

3. В п.4 ст.471 ГК речь идет о гарантийных сроках на замененный продавцом ввиду его недостатков товар (комплектующее изделие), который в договоре подряда будет иметься при выполнении подрядчиком работ с установкой собственного оборудования и комплектующих изделий. К чисто строительным работам это правило, ввиду особенностей таких работ, отнесено быть не может.

4. Продолжительность гарантийных сроков и их исчисление для основных видов подряда определяются не ГК, а специальным законодательством. О таких правилах для договора бытового подряда, где предусматривается также срок службы изделия, см. ст.737 и коммент. к ней, а для договора строительного подряда - ст.755 и коммент. к ней.

Комментарий к статье 723 ГК РФ

1. В п.1 статьи допущена редакционная ошибка, затрудняющая уяснение его смысла: вместо "непригодности" должно быть "не пригодным" (см. аналогичную формулировку в п.2 ст.713 ГК).

2. Как и ранее действовавшая ст.364 ГК 1964. ст.723 ГК при некачественном выполнении работы наделяет заказчика рядом альтернативных требований к подрядчику, применение которых зависит от выбора заказчика. Такие альтернативные права заказчика и порядок их применения определены, по сравнению с ранее действовавшим законодательством, более полно.

3. В случае неустранения подрядчиком недостатков работ в разумный срок или существенного и неустранимого характера таких недостатков заказчик в силу п.3 вправе отказаться от договора и требовать возмещения убытков. Существенные недостатки есть случай существенного нарушения договора, признаки которого названы в п.2 ст.450 ГК.

4. В п.4, в отличие от п.4 ст.401 ГК, которая запрещает соглашения обвинении и ограничении ответственности только за умышленное нарушение обязательства, введено правило о недействительности соглашений об освобождении от ответственности за любое виновное действие подрядчика. Бремя доказывания наличия таких виновных действий лежит на заказчике.

5. Редакция п.5 не согласована с п.2 ст.704 ГК, согласно которому подрядчик отвечает за качество предоставленных им как материалов, так и оборудования, которое в п.5 не названо. Поэтому употребленный в п.5 термин "материалы" следует толковать расширительно и включать в него также предоставленное подрядчиком для выполнения работ оборудование.

Применение к подрядчику в силу п.5 норм об ответственности продавца за ненадлежащее качество является новеллой, направленной на повышение ответственности подрядчика. Ранее практика исходила из того, что такие отношения складываются в рамках подряда и для применения к ним норм, установленных для иного договора - купли-продажи, нет оснований. Ныне в силу прямого указания п.5 такое применение становится возможным.

6. В договоре бытового подряда при ненадлежащем качестве выполненных работ права заказчика являются более широкими, а порядок их осуществления имеет особенности (см. ст.739 и коммент. к ней).

Комментарий к статье 724 ГК РФ

1. Статья вводит новые для нашего права и сложные для практического применения правила о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата работы, во многом повторяющие соответствующие нормы, относящиеся к купле-продаже (ст.477 ГК) и основанные на положениях Венской конвенции 1980. Продолжительность таких сроков и их исчисление зависят от того, имеется ли в договоре подряда условие о гарантийном сроке или нет.

2. При отсутствии в договоре подряда гарантийного срока для обнаружения недостатков п.2 установлен разумный срок, который не может быть более двух лет. Разумный срок должен определяться с учетом всех обстоятельств и, прежде всего, предмета подряда и характера самого недостатка.

3. При наличии гарантийного срока недостатки должны выявляться согласно п.3 в течение этого срока. Если срок гарантии менее двух лет, ответственность выдавшего гарантию подрядчика не должна быть более низкой по сравнению с подрядчиком, гарантию не выдавшего. Поэтому в таких случаях подрядчик согласно п.4 ст.724 несет ответственность и по истечении гарантии, если заказчик докажет наличие недостатков или их причин до передачи работ заказчику.

4. В пп.5 и 6 статьи изложены правила исчисления гарантийного срока в договоре подряда, которые выходят за рамки наименования данной статьи. Разъяснение к данным правилам дается в коммент. к ст.722 о гарантии (см. пп.1-3 коммент. к этой статье).

5. Об особенностях предъявления требований по качеству в договоре бытового подряда см. ст.737 и коммент. к ней.

Комментарий к статье 725 ГК РФ

1. В п.1 установлен сокращенный срок исковой давности в один год для требований заказчика по качеству выполненных подрядных работ, а в отношении зданий и сооружений, когда необходим более длительный период проверки их качественности, предусматривается применение общего срока давности в три года (ст.196 ГК).

2. Давность в три года в отношении зданий и сооружений следует применять, если объектом подряда были работы по возведению, реконструкции или ремонту зданий и сооружений. Когда подрядные работы были лишь внешне связаны с названными объектами (малярные, стекольные и аналогичные работы), для применения более длительного срока давности нет основания.

3. В п.2, в изъятие из общего правила о начальном моменте течения срока давности (п.1 ст.200 ГК), предусматривается начало течения срока давности со дня приемки работы. Это правило сформулировано в отношении приемки результата работы по частям, однако очевидно, что оно должно применяться и при приемке выполненной работы в целом.

4. Введение в пп.1 и 2 годичного срока давности со дня приемки работы не учитывает, что в силу п.2 ст.724 ГК., когда в подряде нет гарантии, требования заказчика о недостатках работы могут предъявляться в случае их обнаружения в пределах двух лет, причем также со дня приемки (передачи работы). Но наличие срока давности в один год практически ограничивает действие этого двухгодичного срока.

Необходимо законодательное согласование названных правил ГК. До такого согласования в интересах справедливого решения по требованиям заказчика разумно исчислять срок давности в один год с момента обнаружения дефекта в пределах двухлетнего срока, руководствуясь общей нормой п.1 ст.200 ГК о начальном моменте течения давности.

5. Правило п.3 о начальном моменте течения давности при наличии гарантийного срока отличается от регулирования, предусмотренного для договора купли-продажи, когда требование о недостатках может быть заявлено при обнаружении недостатков товара в течение гарантийного срока (п.3 ст.477 ГК), но не обязательно в пределах этого срока. Согласно же п.3 ст.725 ГК для исчисления давности в течение гарантийного срока должно быть не только обнаружено некачественное исполнение, но и сделано заявление об этом подрядчику.

Такое решение создает двоякого рода трудности. Во-первых, заказчик оказывается в неблагоприятном положении при обнаружении некачественного исполнения в последние дни гарантийного срока. Во-вторых, неясным становится начальный момент течения давности при заявлении требования по качеству после истечения гарантийного срока, но при обнаружении дефектов в пределах этого срока.

Для достижения в этом вопросе справедливого решения по требованию заказчика, основанному на выявленных в течение гарантии недостатках работы, но заявленному по истечении гарантийного срока, начальным моментом течения давности следует считать дату истечения гарантийного срока, исходя из того, что заказчик мог и должен был заявить свое требование до наступления этой даты.

6. В ст.725 речь идет о давности по требованиям в связи с ненадлежащим качеством работы и нет указаний о сроках давности по другим требованиям, вытекающим из договора подряда (нарушение сроков исполнения, расчетные споры и т.д.). По таким требованиям надлежит руководствоваться общим сроком давности в три года, установленным ст.196 ГК, и начислять их течение по правилам ст.200 ГК.

7. К срокам давности по договору подряда применяются общие правила об исковой давности, установленные в гл.12 ГК.

Комментарий к статье 726 ГК РФ

1. Согласно статье обязанность подрядчика передать заказчику информацию об объекте подряда не носит общеобязывающего характера и возникает в двух случаях: а) когда это предусмотрено договором; б) когда без такой информации невозможно использование работы для ее целей. Объем информации в первом случае должен согласовываться в договоре, во втором - определяться технической сложностью и новизной объекта подряда, а также условиями договора.

2. Иначе в договоре бытового подряда, для которого в ГК установлена общая обязанность подрядчика передавать заказчику информацию и более полно определен порядок ее предоставления (см. ст.732 и коммент. к ней).

3. В ст.726. в отличие от ст.732 ГК, не говорится о последствиях невыполнения подрядчиком его обязанности передать информацию. В этих случаях должны действовать общие нормы гражданского права об ответственности за невыполнение обязательств (гл.25 ГК).

Подрядчик несет ответственность как за просрочку в передаче информации, так и за ее недостатки, наличие которых повлекло для заказчика имущественный ущерб. Об особенностях ответственности подрядчика в договоре бытового подряда см. ст.732 и коммент. к ней.

Комментарий к статье 727 ГК РФ

1. Статья конкретизирует применительно к подряду общие правила ст.139 ГК о служебной и коммерческой тайне, но в отличие от этой статьи говорит только о коммерческой тайне. Однако сведения, являющиеся служебной тайной, подпадают под характеристику названной в ст.727 "информации о новых решениях и технических знаниях".

2. При нарушении требований конфиденциальности участники договора подряда в соответствии с п.2 ст.139 ГК могут защищать свои права всеми способами, предусмотренными ГК и другими законами. Основными способами защиты являются в этих случаях требования о пресечении неправомерных действий (ст.12 ГК) и возмещении причиненных убытков (ст.15, 393 ГК).

Комментарий к статье 728 ГК РФ

1. Называемый в статье перечень случаев, когда подрядчик обязан возвратить заказчику имущество вследствие расторжения этим последним договора подряда, является неполным. О расторжении заказчиком договора подряда сказано также в п.2 ст.715, ст.717, п.3 ст.723 ГК. В этих случаях, правда, говорится не о расторжении договора заказчиком, а об отказе заказчика от договора. Однако эти термины по смыслу названных норм следует считать равнозначными, и обязанность подрядчика возвратить заказчику предоставленное им имущество также возникает.

2. Расходы по возврату подрядчиком имущества, предоставленного заказчиком, должен нести подрядчик, если иные условия возврата не были оговорены в договоре подряда. Однако если имущество возвращается указанному заказчиком лицу и такой возврат связан со значительными дополнительными расходами (отдаленность такого лица, особые свойства возвращаемого имущества, отсутствие обычного транспорта и т.д.), подрядчик вправе претендовать на возмещение таких дополнительных затрат.

3. Подрядчик несет перед заказчиком ответственность за несохранность возвращаемого имущества в соответствии со ст.714 ГК.

Комментарий к статье 729 ГК РФ

1. Прекращение договора подряда предусмотрено в ряде статей гл.37 ГК. Хотя в этих случаях в ГК говорится не о прекращении договора, а об отказе от его исполнения (п.2 ст.715, п.3 ст.716, ст.717, 719, п.3 ст.723), здесь имеет место правовая ситуация, которая означает прекращение договора. Это следует из п.2 ст.407 ГК.

Кроме того, прекращение договора подряда возможно в силу общих оснований прекращения обязательств, установленных правилами гл.26 ГК. Наконец, возможно прекращение (расторжение) договора по основаниям, предусмотренным ст.450 ГК (существенное нарушение) и ст.451 ГК (существенное изменение обязательств). Имеются и другие общие основания прекращения обязательств, которые могут иметь значение для договора подряда.

2. Приведенные основания прекращения договора подряда различны по своим причинам, и цели, названные в п.1 комментария нормы ГК, предусматривают в этих случаях разные правовые последствия, которые должны наступать наряду с последствиями, определенными в ст.729 и отражающими особенность договора подряда (наличие у подрядчика незавершенной работы, обычно представляющей интерес для заказчика и не нужной подрядчику).

3. Затраты, которые заказчик обязан компенсировать подрядчику, должны определяться исходя из цены подряда и с учетом времени извещения подрядчика об отказе заказчика от договора (см. ст.717 ГК).

4. Применение последствий, названных в ст.729, является правом, а не обязанностью заказчика, и он может этим своим правом и не воспользоваться. Соответственно, подрядчик не вправе требовать от заказчика принятия незавершенного объекта и выплаты компенсации за произведенные затраты.

_2. Бытовой подряд

Статья 730. Договор бытового подряда                                    

Статья 731. Гарантии прав заказчика                                      

Статья 732. Предоставление заказчику информации о предлагаемой работе   

Статья 733. Выполнение работы из материала подрядчика                   

Статья 734. Выполнение работы из материала заказчика                    

Статья 735. Цена и оплата работы                                        

Статья 736. Предупреждение    заказчика    об    условиях   использования

            выполненной работы                                          

Статья 737. Последствия обнаружения недостатков в выполненной работе    

Статья 738. Последствия неявки заказчика за получением результата работы

Статья 739. Права   заказчика   в  случае  ненадлежащего  выполнения  или

            невыполнения работы по договору бытового подряда            

Комментарий к статье 730 ГК РФ

1. Статья впервые дает легальное определение договора бытового подряда, закрепляя юридические признаки этого договора, совокупность которых позволяет отграничить его от других разновидностей договора подряда. К таким признакам относятся специальные - субъектный состав отношений и цель использования результата выполненной работы.

Подрядчиком по данному договору могут выступать только организации и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность, заказчиком - только граждане. Заказанный результат работы предназначается для удовлетворения бытовых или иных личных потребностей заказчика. При отсутствии указанных признаков к отношениям сторон будут применяться правила _1 гл.37 ГК "Общие положения о подряде".

В связи с тем, что гл.37 выделяет строительный подряд и подряд на выполнение проектных и изыскательских работ в самостоятельные подрядные договоры, правила о бытовом подряде распространяются на все иные работы и их результаты, кроме проектно-изыскательских, строительных и других работ, указанных в пп.1, 2 ст.740 (см. коммент. к ней). Однако п.3 ст.740 предусматривает одно исключение - к правам заказчика-гражданина по договору строительного подряда применяются положения бытового подряда, если работы выполняются для удовлетворения его бытовых или других личных потребностей.

2. Договор бытового подряда является публичным, поэтому на него распространяются правила ст.426 ГК.

Когда же условия договора устанавливаются подрядчиком в формулярах или иных стандартных формах, и заказчик не имеет возможности участвовать в их определении, к договору применяются правила ст.428 ГК.

3. К отношениям, возникающим из договора бытового подряда, применяются общие нормы ГК о сделках, обязательствах, договоре, а также подряде, если они не противоречат специальным правилам, установленным для бытового подряда. К ним, в частности, относятся положения о форме сделок (ст.158-165) и их недействительности (ст.166-181), о возмещении убытков в полном объеме при нарушении договора (ст.15, 393), о принципах исполнения обязательств (ст.309, 310), о порядке заключения договора (ст.432, 443, 445, 447), его прекращении и изменении (ст.450). В соответствии с общими положениями о подряде определяются сроки выполнения работ (см. коммент. к ст.708), сроки обнаружения недостатков, за которые подрядчик несет ответственность (см. коммент. к ст.724), сроки исковой давности (см. коммент. к ст.725), качество работы (см. коммент. к ст.721, 722), цена (см. коммент. к ст.709) и др.

4. К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным ГК, применяются Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с этим Законом. Так, Правительство РФ утвердило: 6 июля 1994 г. - Правила предоставления услуг по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств (СЗ РФ, 1994, N 12, ст.1395); 10 февраля 1997 г. - Правила предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов (СЗ РФ, 1997, N 7, ст.862); 25 апреля 1997 г. - Правила предоставления гостиничных услуг (СЗ РФ, 1997, N 18, ст.2153); 15 августа 1997 г. - Правила бытового обслуживания населения (СЗ РФ, 1997, N 34, ст.3979) и др.

В соответствии со ст.4 Вводного закона в части, не противоречащей ГК, продолжают действовать утвержденные Советом Министров РСФСР: 1 февраля 1965 г. - Типовой договор подряда на ремонт жилого помещения (бытовой заказ) (СП РСФСР, 1965, N 1, ст.2); 1 апреля 1981 г. - Типовой договор подряда на строительство жилого или нежилого помещения (бытовой заказ) (СП РСФСР, 1981. N 11, ст.71); 25 июня 1986 г. - Типовой договор подряда на профилактическое обслуживание и ремонт телевизоров, холодильников (морозильников) по абонементам (бытовой заказ) (СП РСФСР, 1986, N 19, ст.139).

Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты по бытовому подряду в одних случаях конкретизируют и детализируют положения ГК о бытовом подряде (например, об информации о результатах работ и способах ее доведения до заказчика), в других - устанавливают правила, не предусмотренные ГК (например, последствия нарушения сроков начала и окончания выполнения работ, взыскание неустойки за их нарушение, а также за просрочку выполнения требований заказчика по поводу недостатков работ и сроки исполнения этих требований), в третьих - предусматривают иные правила, чем ГК, когда ГК допускает исключение из установленных им положений иными законами (например, общие сроки обнаружения недостатков в работе, за которые отвечает подрядчик).

5. Положения о договоре бытового подряда распространяются на возмездное оказание услуг, когда организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность, оказывает гражданину услугу, предназначенную удовлетворять его бытовые или другие личные потребности. Эти положения применяются при условии, что они не противоречат ст.779-782 (см. коммент. к ним) и особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (см. коммент. к ст.783).

Комментарий к статье 731 ГК РФ

1. Подрядчик не имеет права включать в договор условия о выполнении наряду с заказанной работой иных работ, не нужных заказчику. Если такие работы все же были включены в договор, то последний вправе их не оплачивать.

2. В отличие от ГК 1964 п.2 ст.731 не связывает право заказчика отказаться от исполнения договора с уважительными причинами. Отказ от исполнения возможен независимо от причин, которыми он вызван.

3. Право отказаться от исполнения договора предоставляется заказчику лишь в отношении еще незавершенной работы. Если же работа окончена, он должен принять ее результат, несмотря на то, что утратил к нему интерес.

4. Условия договора, которые лишают заказчика права в любое время до окончания работы отказаться от исполнения договора, ничтожны.

5. При отказе от исполнения договора заказчик обязан возместить подрядчику убытки. Однако размер их ограничен - возмещаются только часть установленной договором цены, соответствующая объему выполненной подрядчиком работы до уведомления об отказе, и расходы, произведенные подрядчиком до этого момента для исполнения договора, если они не входят в цену указанного объема работы.

6. В соответствии с п.4 ст.453 ГК стороны не вправе требовать возвращения того, что ими было исполнено по договору до его прекращения, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Следовательно, по общему правилу, часть работы, выполненная подрядчиком до уведомления об отказе, остается у заказчика.

Комментарий к статье 732 ГК РФ

1. Статья в общей форме определяет, какую информацию подрядчик должен сообщить заказчику до заключения договора. К ней относятся сведения о видах и особенностях выполняемых им работ, цене и форме оплаты, лице, которое будет их выполнять, если по характеру работы это имеет значение.

Ст.9, 10 Закона о защите прав потребителей более детально определяют требования к информации. Они, в основном, едины для товаров, работ и услуг (см. коммент. к ст.495). Однако согласно п.1 ст.10 Закона потребителю должна быть предоставлена информация о правилах выполнения работы.

2. Если вследствие неполноты или недостоверности полученной от подрядчика информации был заключен договор на выполнение работы, не обладающей свойствами, необходимыми заказчику, он вправе требовать расторжения договора. В этом случае выполненные подрядчиком работы оплате не подлежат.

3. Очевидно, что в случае непредоставления подрядчиком необходимой и достоверной информации по аналогии должны применяться правила, предусмотренные пп.3 и 4 ст.495, о необоснованном уклонении от заключения договора и об ответственности продавца за недостатки, возникшие в связи с отсутствием у покупателя информации (см. коммент. к ст.495).

4. Если жизни, здоровью или имуществу заказчика либо другого лица причинен вред вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности предоставить информацию о работе, подрядчик должен возместить его на основании ст.1095-1097 (см. коммент. к ним).

Комментарий к статье 733 ГК РФ

1. В отличие от оплаты работы (см. коммент. к ст.735) материал подрядчика оплачивается заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в нем. В последнем случае окончательный расчет за материал производится в момент принятия заказчиком выполненной работы.

2. Материал может предоставляться подрядчиком в кредит. Порядок предоставления материала в кредит, срок и порядок его погашения определяются договором бытового заказа либо дополнительным соглашением сторон.

3. Изменение цены на материалы подрядчика, указанной в договоре бытового подряда, не допускается. Поэтому, если после заключения договора цена на аналогичные материалы повысилась или снизилась, перерасчет не производится.

4. Коммент. статья не предусматривает последствий предоставления подрядчиком материалов ненадлежащего качества. Поэтому должен применяться п.5 ст.723 ГК, согласно которому подрядчик, предоставивший материал, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества, предусмотренным общими положениями о купле-продаже. Однако для договора розничной купли-продажи, в котором одной из сторон может выступать гражданин, приобретающий товар для личных целей, ст.503 (см. коммент. к ней) предусматривает иные по сравнению со ст.475 ГК последствия продажи товара ненадлежащего качества. Заказчик по договору бытового подряда, так же как и покупатель-гражданин по договору розничной купли-продажи, использует результат работы для бытовых или других личных потребностей. Одной из целей выделения обоих указанных договоров в самостоятельные виды является защита слабой стороны - потребителя. Поэтому более логичным представляется применять к ответственности подрядчика за качество предоставленного им материала правила ст.503 ГК о розничной купле-продажи, а не ст.475 ГК.

Комментарий к статье 734 ГК РФ

1. В квитанции или ином документе, выдаваемых подрядчиком, должны точно указываться наименование и описание материала заказчика (нередко к квитанции, например, при пошиве одежды прилагается образец материала), а также его цена, определяемая соглашением сторон.

Однако если цена материала (вещи) заказчика, отраженная в квитанции или аналогичном документе, не соответствует действительной стоимости или по каким-либо причинам не указана, стороны не лишены возможности доказывать в суде действительную стоимость утраченного или поврежденного материала (вещи) заказчика (п.17 Постановления Пленума ВС РФ N 7).

2. К отношениям, регулируемым коммент. статьей, применяются правила, предусмотренные ст.713, 714, 716 (см. коммент. к ним).

3. В соответствии со ст.35 Закона о защите прав потребителей в случае полной или частичной утраты (повреждения) материала заказчика подрядчик обязан в трехдневный срок заменить его однородным материалом аналогичного качества и по желанию заказчика выполнить из него работу в разумный срок, а при отсутствии такого материала - возместить потребителю двукратную цену утраченного (поврежденного) материала. Цена утраченного материала определяется по правилам п.4 ст.504 (см. коммент. к ней).

Как разъяснил Верховный Суд РФ, суд может освободить подрядчика от ответственности за полную или частичную утрату (повреждение) материала только в случае, если он предупреждал заказчика об особых свойствах этого материала, которые могут повлечь его утрату или повреждение. Незнание подрядчиком указанных свойств в соответствии с ч.5 ст.35 Закона о защите прав потребителей не может служить основанием для освобождения его от ответственности (п.16 Постановления Пленума ВС РФ N 7).

Вероятно, в тексте предыдущего абзаца имеется в виду ч.3 ст.35 Закона о защите прав потребителей

4. Правила о материале заказчика, указанные выше, применяются к вещи заказчика, которая является предметом выполнения работ, например, при ремонте имущества заказчика.

Комментарий к статье 735 ГК РФ

1. Выполненные подрядчиком работы оплачиваются по цене, определяемой на основании ст.709 (см. коммент. к ней) соглашением сторон.

Если цена на работу устанавливается или регулируется уполномоченными на то государственными органами, то она не может быть увеличена.

2. По общему правилу работа должна оплачиваться заказчиком после принятия ее результата. Иной порядок (например, при заключении договора) может применяться только) с согласия заказчика.

Комментарий к статье 736 ГК РФ

1. Правила, предусмотренные коммент. статьей, обязывают подрядчика предоставить информации), необходимую заказчику для эффективного и безопасного использования результата работы. Таким образом, эта статья детализирует положение п.1 ст.732 ГК в части сведений, которые должна содержать информация о работе.

2. Статья не предусматривает последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения этой обязанности. Представляется, что в случае возникновения недостатков в результате работы из-за отсутствия у заказчика информации по аналогии следует применять положения п.4 ст.495 (см. коммент. к ней). Если же несообщение информации повлекло причинение вреда жизни, здоровью или имуществу заказчика либо других лиц, подрядчик должен возместить его по правилам ст.1095-1097 (см. коммент. к ним).

Комментарий к статье 737 ГК РФ

1. П.1 статьи определяет ряд особенностей по сравнению со ст.723 ГК, предусматривающей общие правила об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работы (см. коммент. к ст.723). Если по общему правилу работа выполняется повторно по усмотрению подрядчика, а право заказчика на возмещение расходов по устранению недостатков поставлено в зависимость от предусмотренного договором права их устранять, заказчик по договору бытового подряда вправе наряду с другими требованиями, предусмотренными п.1 ст.723, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного повторного выполнения работы либо возмещения затрат, понесенных им на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

2. Ст.30, 31 Закона о защите прав потребителей устанавливают сроки, в течение которых подрядчик обязан удовлетворить требования заказчика по поводу недостатков выполненной работы.

Подрядчик должен устранить недостатки в разумный срок, назначенный заказчиком, а требования об уменьшении цены за выполненную работу, возмещении расходов на устранение недостатков средствами заказчика или третьими лицами, а также убытков, причиненных заказчику его отказом от исполнения договора, в 10-дневный срок со дня предъявления соответствующего требования.

Требование о безвозмездном повторном выполнении работы удовлетворяется в срок, установленный для срочного выполнения работы, а если соответствующие работы подрядчиком по срочным заказам не выполняются, - в срок, предусмотренный договором бытового подряда, который был ненадлежаще исполнен.

3. При нарушении сроков удовлетворения требований заказчика, предусмотренных ст.30, 31 Закона о защите прав потребителей, подрядчик уплачивает заказчику неустойку в размере 3% от цены работы, а если в договоре она не определена, - 3% от общей цены заказа за каждый день просрочки, но не более цены за работу (общей цены заказа). Рассчитывается неустойка исходя из цены работы, существующей на момент добровольного удовлетворения требований заказчика, либо на день вынесения судом решения о ее взыскании.

Нарушение подрядчиком сроков удовлетворения требований заказчика дает последнему право предъявить иное требование по поводу недостатков.

4. Если удовлетворение требований заказчика не покрывает все причиненные ему убытки, то он вправе на основании ст.393 ГК требовать их возмещения подрядчиком в полном объеме.

В исключение из общего правила ст.394 ГК о зачетном характере неустойки ст.13 Закона о защите прав потребителей предусматривает, что убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, возмещаются сверх неустойки.

5. Требования по поводу недостатков в работе, предусмотренные ст.737, могут быть предъявлены заказчиком, если они были обнаружены в течение сроков, устанавливаемых в соответствии со ст.724, (см. коммент. к ней), и заказчиком соблюден порядок приемки работы, определенный ст.720, (см. коммент. к ней). Согласно Закону о защите прав потребителей заказчик может предъявить требования, если недостатки обнаружены в течение гарантийного срока, а когда гарантийный срок не установлен, то в течение шести месяцев со дня принятия работы или двух лет - в отношении недостатков строений или иного недвижимого имущества (проект Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Закон о защите прав потребителей" предусматривает, что при отсутствии гарантийного срока заказчик может предъявить требования по поводу недостатков, обнаруженных в недвижимом имуществе в течение пяти лет, а ином - не более чем двух лет со дня принятия результата работы). Следует обратить внимание на то, что ссылка в п.1 на ст.725 ГК неверна, т.к. эта статья определяет сроки исковой давности, а не сроки обнаружения недостатков.

6. Пункты 2 и 3 ст.737 предусматривают специальные правила относительно недостатков, которые могут представлять опасность для жизни или здоровья самого заказчика либо других лиц. Во-первых, подрядчик несет ответственность за такие недостатки, если они обнаружены за пределами общих или гарантийных сроков, но в течение срока службы, а если он не установлен, - 10 лет с момента принятия заказчиком результата работы. Во-вторых, при обнаружении таких недостатков подрядчику может быть предъявлено требование об их безвозмездном устранении. В-третьих, такое требование может предъявить заказчик или его правопреемник. В-четвертых, если это требование не удовлетворено, заказчик или его правопреемник вправе потребовать либо возврата части цены, уплаченной за работу, либо возмещения расходов, понесенных в связи с устранением недостатков своими силами или с помощью третьих лиц.

Правила пп.2 и 3 не дают ответа на вопрос о том, какие Последствия наступают, если недостатки в работе, представляющие опасность для жизни или здоровья, по своему характеру являются неустранимыми. Такие недостатки согласно ст.503 ГК, которая в соответствии со ст.739 (см. коммент. к ней) применяется к отношениям по договору бытового подряда, признаются существенными. По Закону о защите прав потребителей (п.4 ст.29), если существенные недостатки обнаружены в сроки, аналогичные установленным п.2 ст.737. заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Комментарий к статье 738 ГК РФ

1. Статья предусматривает иной по сравнению с п.3 ст.720 ГК порядок применения последствий, неявки заказчика за результатом выполненной подрядчиком работы или иного уклонения от его принятия. Подрядчик вправе продать результат работы за разумную цену и внести вырученную сумму, за вычетом причитающихся ему платежей, на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст.327 ГК. Воспользоваться указанным правом подрядчик может при соблюдении ряда условий. Во-первых, он должен предупредить заказчика о готовности работы к сдаче, и, во-вторых, с момента предупреждения должно пройти два месяца, в течение которых результат работы не будет принят заказчиком.

2. Помимо указанных последствий, в случае неявки или уклонения от принятия результата работ применяются общие положения о просрочке кредитора (ст.406 ГК), о распределении рисков между подрядчиком и заказчиком (см. коммент. к ст.705), о последствиях уклонения заказчика от принятия работы (см. коммент. к ст.720).

Комментарий к статье 739 ГК РФ

Статья распространяет правила договора розничной купли-продажи о последствиях продажи товара ненадлежащего качества, возмещении разницы в цене при удовлетворении требований покупателя и исполнении обязательства в натуре на отношения по договору бытового подряда (см. коммент. к ст.503-505). Однако необходимо иметь в виду, что не все указанные правила применимы к бытовому подряду вследствие особых свойств предмета договора подряда и процесса его создания. Так, невозможна замена недоброкачественного результата работы, т.к. она выполняется по заказу конкретного заказчика, и ее результат индивидуализирован для каждого из них. Невозможность замены может быть обусловлена характером работы и ее результата, например, ремонт имущества заказчика, фотография и т.п. Вместо этого заказчик вправе требовать повторного безвозмездного выполнения работы.

_3. Строительный подряд

Статья 740. Договор строительного подряда                               

Статья 741. Распределение риска между сторонами                         

Статья 742. Страхование объекта строительства                           

Статья 743. Техническая документация и смета                            

Статья 744. Внесение изменений в техническую документацию               

Статья 745. Обеспечение строительства материалами и оборудованием       

Статья 746. Оплата работ                                                

Статья 747. Дополнительные    обязанности    заказчика    по     договору

            строительного подряда                                       

Статья 748. Контроль и надзор заказчика за выполнением работ по  договору

            строительного подряда                                       

Статья 749. Участие инженера  (инженерной  организации)  в  осуществлении

            прав и выполнении обязанностей заказчика                    

Статья 750. Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда      

Статья 751. Обязанности   подрядчика   по  охране  окружающей   среды   и

            обеспечению безопасности строительных работ                 

Статья 752. Последствия консервации строительства                       

Статья 753. Сдача и приемка работ                                       

Статья 754. Ответственность подрядчика за качество работ                

Статья 755. Гарантии качества в договоре строительного подряда          

Статья 756. Сроки обнаружения ненадлежащего качества строительных работ 

Статья 757. Устранение недостатков за счет заказчика                     

Комментарий к статье 740 ГК РФ

1. Договор строительного подряда - один из наиболее распространенных на практике видов договора подряда. Как и все другие выделенные в гл.37 ГК договоры, он обладает родовыми признаками подряда. Эти признаки закреплены в п.1 ст.721 (см. коммент. к ней). Основной признак, по которому выделяется договор строительного подряда и с которым, в конечном счете, связан его специальный правовой режим, закреплен в _3 гл.37 ГК. Это - особый характер выполняемых работ и их результата.

2. Предшественником данного договора был подряд на капитальное строительство. Этому договору посвящались принятые в разное время на уровне Правительства СССР Правила о договорах подряда на капитальное строительство (СП СССР, 1987, N 4, ст.19). ГК 1964, как и Основы ГЗ, выделяли этот же договор. Разница состояла лишь в том, что в ГК 1964 договор подряда на капитальное строительство был урегулирован как самостоятельный тип договора, наряду с подрядом, а в Основах ГЗ - лишь как его разновидность. Последний вариант стал возможным потому, что Основы ГЗ, как и впоследствии ГК, исключили из определения договора строительного подряда указание на его плановый характер, а также ограничили вмешательство государства в определение взаимных прав и обязанностей контрагентов.

3. ГК 1964 признавал предметом договора подряда на капитальное строительство "постройку и сдачу объекта". Соответственно последние по времени их принятия Правила о договорах подряда на капитальное строительство сводили его смысл к обеспечению и вводу в действие производственных мощностей, объектов, зданий и сооружений, а также жилых домов и других объектов социального назначения. Однако уже Основы ГЗ указали на две сферы применения соответствующих договоров: строительство и сдачу объекта, с одной стороны, и выполнение обусловленных договором строительных работ, с другой. Об этих же двух возможных сферах идет речь в п.2 ст.740 ГК, который особо выделяет необходимый для строительных работ признак: они должны быть нераздельно связаны со строящимся объектом.

4. В коммент. параграфе широко используется термин "объект строительства". Очевидно, под этим следует понимать отдельно стоящее здание или сооружение. Имеются в виду также неразрывно связанные с ним оборудование, инструменты, а также инвентарь, разного рода эстакады, внутренние инженерные сети, канализация, водоснабжение, газо- и теплопроводы, электроснабжение, радиофикация, подсобные и вспомогательные надворные постройки и различного рода иные работы и затраты. Необходимым признаком объекта следует считать то, что на строительство, реконструкцию или расширение того, что считают "отдельным объектом", были составлены отдельный проект и смета. При этом, очевидно, если на строительной площадке по проекту (рабочему проекту) возводится только один объект основного назначения, без строительства подсобных и вспомогательных объектов (например, в промышленности - здание цеха основного назначения, на транспорте - здание железнодорожного вокзала, в жилищно-гражданском строительстве - жилой дом, театр, школа, городской мост и т.п.), то понятие объекта строительства совпадает с понятием стройки. Здание (корпус), в котором размещаются несколько цехов, есть основание признавать единым объектом.

5. Из п.2 следует, что договоры на выполнение работ по капитальному ремонту зданий и сооружений по своей правовой природе не относятся к числу договоров строительного подряда в целом, как и вообще договоров подряда, поскольку не предполагают передачи созданного результата работ заказчику. В этой связи Правила (нормы) о строительном подряде применяются к договору на выполнение работ по капитальному ремонту только по согласованной воле сторон.

Поскольку выполнение ремонтных работ, в т.ч. и по капитальному ремонту, по своей природе представляет возмездное оказание услуг, в случае, когда в договоре содержатся условия, исключающие применение коммент. параграфа, к договору на выполнение работ по капитальному ремонту будут применяться нормы о договоре возмездного оказания услуг (см. коммент. к гл.39).

"Иное" в данном случае может означать и исключение по соглашению сторон действия только отдельных статей _3, при этом не только диспозитивных, но и императивных.

6. Абз.2 п.2 коммент. статьи имеет в виду осложненный вариант договора - о сооружении объекта "под ключ". П.9 Руководства по составлению договоров подряда на капитальное строительство (Сборник "Строительство". М., 1996, с.56-84) называет так договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, который предусматривает выполнение последним цикла "проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию". При этом по договоренности сторон в таком договоре заказчик может принять на себя часть работ, поставок и других обязательств, но ответственность за сдачу объекта "под ключ" остается за подрядчиком, который обязан сдать заказчику объект, готовый к эксплуатации, в соответствии с условиями договора (Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М., 1996, с.59).

Соответствующая норма коммент. статьи предоставляет сторонам возможность дополнить договор "под ключ" определенными (сверх обычных) обязанностями подрядчика. Имеется в виду заключение широко используемых в международной строительной практике договоров "продукция на руки". По такому договору подрядчик должен не только завершить строительство всего объекта, но и передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта персоналом заказчика. В этом случае в соответствии с самой природой данных отношений подрядчик обязуется обеспечить успешный результат проводимой им профессиональной подготовки. Таким образом, риск, связанный с профессиональной подготовкой персонала заказчика, подрядчик принимает на себя (см. п.7 гл.11 Правового руководства по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов, подготовленного рабочей группой Комиссии ООН по праву международной торговли).

7. Заказчиком в договоре строительного подряда может быть, в принципе, любой субъект гражданского права - физическое или юридическое лицо, включая иностранцев.

При участии в договоре строительного подряда граждан учитывается действие п.3 коммент. статьи. В соответствии с Законом РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" (Ведомости РСФСР, 1991, N 29, ст.1005) заказчиками могут выступать инвесторы, а также любые иные физические и юридические лица, уполномоченные инвестором (инвесторами) реализовать инвестиционный проект. При этом в случаях, когда заказчик не является инвестором, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения инвестициями на период и в пределах тех полномочий, которые указаны в инвестиционном договоре, связывающем это лицо с инвестором.

Правомочия иностранцев инвестировать на территории РФ и соответственно участвовать в отношениях по строительному подряду определяются, в частности, Законом РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" (Ведомости РСФСР, 1991, N 29, ст.1008).

Для случая заключения договора строительного подряда, отличающегося, в частности, специальным кругом лиц, выступающих на стороне заказчика, создана особая конструкция - государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд (см. коммент. к _5 настоящей главы).

Деятельность, связанная с исполнением функций подрядчика в договоре строительного подряда, относится к числу лицензируемых. Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418, а также Положение о лицензировании строительной деятельности, утв. постановлением Правительства РФ от 25 марта 1996 г. N 351 (СЗ РФ, 1996, N 14, ст.1456), охватывают строительство, реконструкцию и ремонт автомобильных дорог, выполнение строительно-монтажных работ для зданий и сооружений I и II уровней ответственности, иные виды строительно-монтажных работ. Лицензия может быть получена подрядчиком - юридическим лицом независимо от его организационно-правовой формы, а также индивидуальными предпринимателями (включая иностранных юридических и физических лиц). Лицензия действительна, в зависимости от того, кем она выдана, либо на территории РФ (если лицензия получена от федерального органа) или только определенного субъекта РФ (если она выдана или перерегистрирована компетентным органом данного субъекта РФ).

8. По поручению Правительства РФ Министерство архитектуры, строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ утвердило 10 июня 1992 г. Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации (далее - Руководство), которое с самого начала предполагалось использовать в качестве методического пособия. В Руководстве, в частности, содержатся рекомендации относительно структуры договорных связей, порядка согласования предмета договора и других его условий, имущественной ответственности сторон за нарушение принятых обязательств, оснований приостановления работ и прекращения договора и др. Там же в качестве приложения приведены образцы договора подряда на капитальное строительство. Указанное Руководство сохранило свое значение. Имеется в виду, что стороны и теперь, заключая договор, могут использовать это Руководство в той части, в какой оно не противоречит ГК и иному действующему гражданскому законодательству. Для этого им нужно воспроизвести соответствующие положения Руководства в договоре.

9. Сложность отношений сторон при строительном подряде предполагает широкое использование примерных условий или примерных форм договоров, в т.ч. и приспособленных к отдельным видам строительных работ. В соответствии со ст.427 (см. коммент. к ней) для применения примерных условий (примерных форм договоров) необходимо, чтобы они были опубликованы в печати и, кроме того, в конкретном договоре должны содержаться отсылки к ним (при отсутствии таких отсылок примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота). В связи с тем, что Правительство РФ признало недействующими на территории РФ Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1986 г., стороны могут использовать отдельные пункты этих Правил в режиме примерных условий. Для отношений с участием иностранных фирм роль примерных условий могут играть, кроме того, Международные условия договоров о строительстве, разработанные Международной федерацией инженеров-консультантов (Международное частное право. Сборник нормативных документов. Составитель Н.Ю.Ерпылева, М., 1994, с.176-207).

10. Содержащееся в п.3 коммент. статьи указание относительно правового регулирования отношений по поводу выполнения работ для личных потребностей гражданина (заказчика) означает, что в виде общего правила к соответствующему договору применяются нормы коммент. параграфа.

Такой вывод следует уже из того, что договор, направленный на удовлетворение личных потребностей граждан, прямо назван в п.3 "договором строительного подряда". И лишь в отношении прав заказчика должны действовать положения, включенные в _2. Следует также иметь в виду, что в силу п.3 ст.730 ГК при ненадлежащем выполнении или невыполнении работ по договору бытового подряда к отношениям, не урегулированным Кодексом, применяются Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ним, а в силу ст.739 ГК заказчик может использовать права, предоставленные покупателю по договору розничной купли-продажи (см. коммент. к этим статьям). Указанные нормы распространяются, как можно сделать вывод из п.3 коммент. статьи, и на отношения по договору строительного подряда, направленного на удовлетворение бытовых или других личных потребностей гражданина-заказчика.

Комментарий к статье 741 ГК РФ

1. Действие п.1 коммент. статьи ограничивается наступлением момента приемки объекта заказчиком. Риски, связанные с последующей гибелью или повреждением объекта строительного подряда после этого момента, подчиняются, в зависимости от обстоятельств, действию соответствующих норм ст.755 (см. коммент. к ней).

2. Правила о распределении риска между сторонами, предусмотренные в п.1, действуют независимо от того, осуществляется ли строительство из материалов заказчика, подрядчика или третьих лиц. По этой причине п.1 ст.220 ГК на данные отношения не распространяется.

Особенность коммент. статьи по сравнению с общей нормой о распределении рисков в договоре подряда (см. коммент. к ст.705) состоит, в частности, в том, что применительно к рассматриваемому особому виду подрядных договоров (договору строительного подряда) правило о распределении рисков между сторонами носит императивный, а не диспозитивный характер.

3. Сопоставление обоих пунктов коммент. статьи позволяет сделать вывод, что заказчик отвечает за гибель или повреждение объекта в соответствующих случаях только при наличии своей вины. Следовательно, во-первых, правило п.2 ст.401 ГК (о повышенной ответственности лица, не исполнившего или ненадлежащим образом исполнившего обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности) по отношению к заказчику не применяется, и, во-вторых, в ситуации, предусмотренной п.2 коммент. статьи, заказчик вправе требовать освобождения его от обязанности оплачивать всю предусмотренную сметой стоимость работ, если докажет, что передача им оказавшихся недоброкачественными материалов или оборудования, дача ошибочных указаний подрядчику, а также невыполнение обязанностей, предусмотренных п.1 ст.716 ГК, имели место не по вине заказчика. Типичный пример - скрытые недостатки переданных заказчиком материалов (оборудования).

4. Коммент. статья не содержит специальных правил относительно риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования или переданной для переработки вещи. Применительно к рассматриваемому договору такая ситуация может возникнуть при реконструкции, которая представляет собой, в частности, "переустройство существующих цехов и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения, как правило, без расширения имеющихся зданий и сооружений основного назначения, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно-технического прогресса и осуществляемое по комплексному проекту на реконструкцию предприятия в целом в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции" (Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М., 1996. с.32). В подобных случаях следует руководствоваться ст.705 (см. коммент. к ней), включенной в общие положения о подряде. Эта статья, в свою очередь, основана на ст.211 ГК, в силу которой риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник. При этом, как и ст.211 ГК, ст.705 ГК представляет собой диспозитивную норму, вследствие чего стороны могут предусмотреть в договоре подряда, в т.ч. и строительного, иное (например, то, что подрядчик несет риск случайной гибели не только материалов и оборудования, но и переданных ему для реконструкции или капитального ремонта объектов).

Комментарий к статье 742 ГК РФ

1. Содержание коммент. статьи шире ее названия, поскольку она охватывает два различных вида страхования. Речь идет о страховании имущества и страховании ответственности за причинение вреда.

В первом случае на сторону договора строительного подряда может быть возложена обязанность страховать имущество по договору, заключенному в свою пользу (см. ст.929 и коммент. к ней) или в пользу контрагента (см. ст.930 ГК и коммент. к ней).

Во втором случае отношения соответствующих сторон со страховщиком должны быть урегулированы в рамках ст.931 ГК. Выбор вида страхования при заключении договора строительного подряда определяется характером интереса контрагента. Обычно интерес направлен на то, чтобы при наступлении страхового случая или самому получить соответствующую сумму, или быть свободным от несения ответственности за причиненный вред перед третьим лицом.

2. Обязанность страхования при строительном подряде может возникать не только из заключенного между сторонами договора строительного подряда, но и непосредственно из закона. Так, на время строительства гидротехнического сооружения его собственник обязан страховать риски гражданской ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни и здоровью физических лиц, а также имуществу физических и юридических лиц в результате аварии гидротехнического сооружения (ст.15 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "О безопасности гидротехнических сооружений" - СЗ РФ, 1997, N 30, ст.3589). Обязательное страхование, однако, находится за рамками коммент. статьи и в целом главы ГК "Договор подряда". Оно регулируется пп.1-3 ст.935 (см. коммент. к этой статье).

3. Абз.2 п.1 коммент. статьи содержит перечень условий страхования, которые должны содержаться в договоре строительного подряда. Отсутствие предусмотренных в данном пункте условий влечет различные по характеру последствия. Так, если в договоре строительного подряда не предусмотрена страховая сумма и застрахованные риски, обязательство сторон перед контрагентом осуществить соответствующий вид страхования вообще не возникает. Иное дело, если отсутствуют данные о страховщике. При такой ситуации обязательства стороны, которая должна осуществлять страхование, возникают и считаются исполненными независимо от того, с кем в действительности заключен договор страхования, если только не будут установлены умысел или грубая неосторожность избравшей страховщика стороны.

4. П.2 относится прежде всего к страхованию имущества в пользу контрагента и имеет в виду ситуацию, при которой выплаченное страховое возмещение не покрывает его убытки. Тогда контрагент вправе взыскать со стороны, обязанной застраховать соответствующее имущество (при доказанности того, что страховой случай возник вследствие непринятия страхователем указанных в п.2 мер), разницу между понесенными убытками и выплаченным ему возмещением. Ссылаться на то, что страховая сумма в договоре страхования соответствует той, которая предусматривалась условиями договора строительного подряда, такой контрагент не вправе.

Убытки контрагента подлежат возмещению в полном объеме, если страховщик будет освобожден от выплаты страхового возмещения страхователю (стороне договора строительного подряда) по основаниям, указанным в ст.963 и 964 (см. коммент. к ним).

Комментарий к статье 743 ГК РФ

1. Назначение технической документации состоит в том, что она устанавливает, какие по объему и содержанию работы должен выполнять подрядчик, а также и то, каким требованиям, прежде всего с точки зрения их качества, работы должны соответствовать.

Смета, о которой также идет речь в п.1 коммент. статьи, представляет собой денежное выражение подлежащих выполнению работ.

2. Градостроительный кодекс РФ, принятый 7 мая 1998 г. (РГ от 14 мая 1998 г.) называет проектной документацией графические и текстовые материалы, определяющие объемно-планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта зданий, сооружений и их частей, а также благоустройство их земельных участков (ст.61). В этой же статье предусмотрено, что разработка, финансирование, утверждение и определение порядка использования проектной документации осуществляется по инициативе заказчика и за его счет. Проектная документация, заказчиком которой являются органы местного самоуправления утверждается ими же в установленном порядке. Проектная документация, заказчиком которой являются физические и юридические лица, утверждается заказчиком в установленном порядке (ст.61).

3. По общему правилу проектная документация и смета составляются на каждый объект постройки, реконструкции или расширения.

В случаях, когда в установленном порядке был утвержден отдельный титул стройки (либо заменяющий его документ) в виде такой документации для совокупности строящихся, расширяющихся, реконструируемых зданий и сооружений (объектов) составляется единая смета. При этом не имеет значения, располагается ли стройка на одной или нескольких площадках. Имеется в виду, что в последнем случае производится суммирование показателей соответствующей технической документации по объектам и затратам.

4. Абз.2 п.1 коммент. статьи содержит презумпцию в пользу того, что проектная документация и смета в полном объеме представляют собой соответствующее договорное условие. Это не исключает возможности для сторон по соглашению между собой не только сузить, как предусмотрено в коммент. статье, объем подлежащих исполнению работ по сравнению с технической документацией и сметой, но и предусмотреть более широкий объем работ.

5. Условия договора, перечисленные в п.2 коммент. статьи, относятся к числу существенных, а значит, при их отсутствии договор не может считаться заключенным.

6. Из п.1 коммент. статьи, которая возлагает на подрядчика обязанность осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией и сметой, следует, что таким образом устанавливаются и пределы того, что стороны в рамках договора могут требовать друг от друга.

7. Подрядчик, который не исполнил предусмотренной в п.3 коммент. статьи обязанности уведомить заказчика об обнаруженных недостатках и приостановить строительство, принимает на себя тем самым риск того, что заказчик откажется оплатить дополнительные работы во всех случаях, кроме предусмотренных в самом п.3. Если работы, несмотря на обнаруженные подрядчиком недостатки, не будут приостановлены, он утрачивает право ссылаться на то, что сама необходимость дополнительных работ возникла по вине заказчика (например, вследствие просрочки передачи им предусмотренного договором оборудования подрядчику).

8. Во всех случаях, когда подрядчик без достаточных, указанных в самом п.5 оснований, отказывается произвести дополнительные работы, несмотря на то, что заказчик согласен с их проведением и оплатой, заказчик, заключивший договор на выполнение указанных работ с другим лицом, вправе взыскать возникшие у него по этой причине (в частности, ввиду разницы в размере оплаты работ) убытки в полном объеме с подрядчика.

9. Градостроительный кодекс РФ определяет порядок выдачи разрешений на строительство - документа, который удостоверяет право собственника, владельца, арендатора или пользователя объекта недвижимости осуществить застройку земельного участка, строительство, реконструкцию здания, строения и сооружения, благоустройство территории. В самом Кодексе (ст.62) устанавливается перечень случаев, при которых разрешения на строительство не требуется. В дополнение к нему такие же случаи могут устанавливать и субъекты РФ.

Разрешение на строительство объектов недвижимости переходит к новому ее собственнику.

Комментарий к статье 744 ГК РФ

1. Пункты 1 и 3 коммент. статьи устанавливают случаи, при которых возможно одностороннее изменение условий договора по воле и заказчика, и подрядчика.

2. Градостроительный кодекс РФ предусматривает, что внесение изменений в утвержденную документацию осуществляется в установленном порядке по инициативе заказчика и за его счет (ст.61).

3. П.1 устанавливает два в равной мере обязательных условия договора. Одно из них относится к объему пересмотра сметы (не более 10%), а другое - к существу самого изменения (оно не должно изменять характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ).

4. Заказчик в ситуации, предусмотренной п.1 коммент. статьи, осуществляет принадлежащее ему право изменить договор. По этой причине и при отсутствии указаний на его обязанность возмещать убытки, возникающие у подрядчика вследствие изменения технической документации, есть основания полагать, что убытки, связанные с изменениями, которые не выходят за рамки п.1, подлежат возмещению, но все дело в том, что обязанности заказчика согласовать дополнительную смету не возникает.

5. П.3 позволяет сделать вывод, что согласия заказчика на изменение проектной документации в установленных пределах (10%) вообще не требуется.

6. Поскольку ст.450 (см. коммент. к ней), к которой отсылает п.3, содержит, в свою очередь, отсылку к иным предусмотренным законом случаям возможного одностороннего изменения или расторжения договора, коммент. пункт допускает тем самым использование ст.451 ГК, устанавливающей общие основания и последствия изменения или расторжения договора в связи с существенными изменениями обстоятельств (см. коммент. к этой статье).

7. П.4 имеет в виду расходы, связанные с установлением и устранением таких дефектов, которые возникли не по вине подрядчика. Ссылка на "разумность" подлежащих возмещению расходов означает для заказчика возможность оспаривать соответствующее право подрядчика доказательством, в частности, того, что его расходы были "неразумны". В то же время заказчик вправе ссылаться и на отсутствие причинной связи между необходимостью устанавливать и устранять дефекты в технической документации, с одной стороны, и понесенными подрядчиком расходами - с другой.

Комментарий к статье 745 ГК РФ

1. При системе планового хозяйства отношения, которым посвящена коммент. статья, были подробно урегулированы в законодательстве. На правительственном уровне предусматривалось, какая из сторон, заказчик или подрядчик, обязана обеспечивать строительство определенными видами материалов и оборудования. В условиях свободного рынка распределение указанных обязанностей между сторонами осуществляется исключительно по соглашению между ними. И лишь с целью внести необходимую определенность во взаимоотношения контрагентов п.1 коммент. статьи вводит диспозитивную норму. Соответствующая презумпция в пользу того, что снабжение материалами и оборудованием лежит на подрядчике, имеет значение в трех случаях: если в договоре полностью отсутствует условие об обеспечении строительства материалами и оборудованием (1), если содержащееся в договоре на этот счет условие не охватывает всего набора необходимых материалов и оборудования (2) и, наконец, если между сторонами возник преддоговорный спор по вопросу о распределении указанных обязанностей (3) (см. коммент. к ст.446). В последнем случае соответствующая статья, не являясь императивной нормой, все же дает определенную ориентировку суду.

2. П.2 возлагает на сторону, обязанную обеспечить строительство материалами и оборудованием, риск как виновной, так и случайно возникшей невозможности использования предоставленных ей материалов и оборудования. Ответственность, о которой идет речь, включает обязанность возместить причиненные контрагенту убытки.

3. Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1997 г. N 1636 (СЗ РФ, 1998, N 1, ст.138) установлено, что новые, в т.ч. ввозимые из-за рубежа, материалы, изделия, конструкции и технологии, требования к которым не регламентированы действующими СНиПами, ГОСТами, ТУ и др., могут применяться в строительстве (в т.ч. при реконструкции, расширении, техническом перевооружении и ремонте зданий и сооружений) после подтверждения их пригодности для строительства и эксплуатации объектов на территории РФ. Одновременно указанным постановлением утверждены Правила подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве. Соответствующим документом, предъявление которого обязательно и для подрядчика, и для заказчика, служит Техническое свидетельство, выдаваемое в установленном порядке.

4. Предоставленное подрядчику п.3 коммент. статьи право требовать уплаты суммы, соответствующей стоимости выполненной части работ, не освобождает заказчика от необходимости возмещать подрядчику убытки, которые произошли вследствие его вынужденного отказа от договора.

5. П.3 должен применяться в сочетании со ст.716 (см. коммент. к ней). В силу этой последней статьи подрядчик, который не предупредил заказчика о непригодности или недоброкачественности предоставленных им материалов или оборудования либо продолжает работу, не дожидаясь истечения предоставленного ему договором срока для ответа на посланное извещение, лишен права ссылаться на эти обстоятельства. Следовательно, подрядчик может осуществить предоставленные ему права только при соблюдении указанных в ст.716 ГК требований.

Комментарий к статье 746 ГК РФ

1. Коммент. статья предоставляет сторонам возможность самим определять размер, сроки и порядок оплаты выполненных работ, если иное не предусмотрено в законе. Императивные нормы, которые относятся к порядку оплаты работ, содержатся главным образом в актах, регулирующих выполнение подрядных работ для государственных нужд. Так, постановлением Правительства РФ от 22 июня 1994 г. N 745 (СЗ РФ, 1994, N 9, ст.1026) предусмотрено авансирование в установленном размере государственным заказчиком работ, выполняемых по договорам (контрактам) подрядными организациями на стройках и объектах, которые финансируются за счет средств федерального бюджета РФ.

2. П.5 Положения по бухгалтерскому учету "Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство", утв. приказом Минфина РФ от 20 декабря 1994 г. N 167 (Финансовая газета. 1995, N 5), предусматривает, что в соответствии с договором расчеты между сторонами могут осуществляться в форме авансов (промежуточных платежей) за выполненные подрядчиком работы на конструктивных элементах или этапах либо после завершения всех работ на объекте строительства. При этом в бухгалтерском учете у застройщика расчеты за объекты строительства отражаются исходя из их договорной стоимости.

3. Ст.746 ГК и общая - ст.711 ГК не противоречат рекомендации, содержащейся в п.28 Руководства по составлению договоров подряда на строительство. Имеются, в частности, в виду включение в договор указаний на возможность производить расчеты по конструктивным элементам за выполнение отдельных работ и услуг по этапам или после завершения всех работ по договору, согласование сторонами размеров резервирования средств для финансовых гарантий, а также определение порядка их перевода, допустимость оснований для задержки заказчиком оплаты (в частности, таких, как неустранение ранее дефектов в работе, представленной к оплате, отставание выполнения работ от объемов, предусмотренных графиком производства работ, и др.). Наконец, возможно производство окончательных расчетов сторон после выполнения подрядчиком всех работ по договору, включая устранение дефектов, выявленных при приемке предмета договора, с зачетом ранее перечисленных подрядчику средств и суммы средств финансовых гарантий (в случаях, когда такие гарантии предусмотрены в договоре). (Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М., 1996, с.65.)

Комментарий к статье 747 ГК РФ

1. П.2 коммент. статьи содержит лишь примерный набор услуг, предоставляемых заказчиком. При согласовании соответствующих условий договора сторонам целесообразно обсудить вопрос о возможности воспользоваться указаниями на этот счет, которые содержатся в пп.5-8 Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1986 г., а также в п.33 Руководства по составлению договоров подряда на строительство.

2. П.3 предполагает деление услуг на предоставляемые в счет сметы и сверх сметы. Для устранения неопределенности во взаимоотношениях сторон в договоре желательно указать на размер оплаты услуг при условии, что речь идет о расходах, которые относятся к предвиденным, и их стоимость может быть достоверно определена (см. п.13 Положения по бухгалтерском учету "Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство").

Комментарий к статье 748 ГК РФ

1. Из п.1 вытекает, что подрядчик обладает исключительным правом организации и осуществления оперативно-хозяйственной деятельности. По этой причине он не обязан выполнять указания заказчика, которые являются вмешательством в эту деятельность. В свою очередь, при гибели или повреждении объекта строительства подрядчик не вправе ссылаться на п.2 ст.741 (см. коммент. к ней), если ошибочные указания заказчика представляли собой такое вмешательство, т.е. если подрядчик сам его допустил.

2. При ссылке на п.2 коммент. статьи подрядчик обязан доказать, что заказчик, во-первых, обнаружил соответствующие недостатки и, во-вторых, не поставил подрядчика о них в известность "немедленно". "Немедленно" означает по крайней мере, что извещение направлено в пределах срока, в течение которого недостатки могли быть подрядчиком устранены или иным образом учтены.

3. Если стороны в соответствии, в частности, с п.38 Руководства по составлению договоров подряда предусмотрели ведение на строительной площадке журнала производства работ, в договоре целесообразно также указать на право заказчика контролировать содержание журнала.

4. Хотя п.4 выделена возможность для подрядчика, ненадлежащим образом выполнившим работу, ссылаться на неосуществление заказчиком обязанности, предусмотренной законом, осуществлять контроль и надзор за выполнением работ, стороны, исходя из ст.421 (см. коммент. к этой статье), не лишены права включать такую же обязанность (осуществлять контроль и надзор) в договор, предусмотрев последствия ее нарушения заказчиком, в т.ч. и те, о которых идет речь в первой фразе п.4. Соответствующие условия непосредственно связаны с осуществлением "представительства заказчика на строительной площадке", которое в соответствии с договором может носить постоянный характер.

Комментарий к статье 749 ГК РФ

1. Коммент. статья отражает международный опыт осуществления строительства (см., в частности, Международные условия договора о строительстве - Международное частное право. Сборник нормативных документов. Составитель Н.Ю.Ерпылева. М., 1994, с.181 и сл.).

Отношения заказчика с инженером (инженерной организацией) основаны на договоре поручения, который является, в свою очередь, разновидностью договора возмездного оказания услуг, но регулируется в соответствии с п.2 ст.779 (см. коммент. к этой статье) специальными нормами гл.49 (см. коммент. к этой главе).

2. Из второй фразы коммент. статьи, в частности, вытекает, что договор строительного подряда устанавливает обязательные для подрядчика указания инженера (инженерной организации). В этих же пределах за последствия действий инженера (инженерной организации) отвечает заказчик.

3. Коммент. статья не исключает варианта, при котором инженер - работник заказчика и соответственно отношения между ними являются по своей природе трудовыми.

4. Коммент. статья относится только к юридическим действиям инженера (инженерной организации), поскольку за фактические действия он по общему правилу отвечает самостоятельно. Такая же ответственность наступает и за юридические действия, совершенные вне рамок полномочий (функций), которыми инженер (инженерная фирма) наделен заказчиком. Если инженер является работником заказчика, ответственность последнего за его действия определяется ст.1068 ГК (см. коммент. к этой статье).

Комментарий к статье 750 ГК РФ

1. Коммент. статья регулирует только один, выделенный в ней случай сотрудничества сторон в договоре строительного подряда, связанный с устранением препятствия к надлежащему исполнению контрагентом своих обязанностей.

2. Правовое значение коммент. статьи состоит, во-первых, в установлении возникающей из императивной нормы закона обязанности каждой из сторон устранить препятствия, о которых идет речь в п.1, во-вторых, в определении условий возникновения соответствующей обязанности и, наконец, в-третьих, в указании последствий как нарушения соответствующей обязанности (имеется в виду вторая фраза п.1), так и, напротив, ее исполнения (п.2). При этом последствия нарушения установлены императивной нормой, а ненадлежащего исполнения - нормой факультативной, которая как таковая вступает в действие только при условии, если это предусмотрено договором строительного подряда.

3. "Разумность" и "возможность" совершения соответствующих действий составляют согласно п.1 коммент. статьи два самостоятельных условия возникновения соответствующей обязанности.

При этом в силу п.3 ст.10 ГК "разумность" предпринятых мер предполагается, т.е. их "неразумность" должна доказать вторая сторона.

Комментарий к статье 751 ГК РФ

1. В соответствии с Федеральным законом от 23 ноября 1995 г. "Об экологической экспертизе" (СЗ РФ, 1995, N 48, ст.4556) обязательной экспертизе федерального уровня подлежат "технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций и иных объектов хозяйственной деятельности и другие проекты независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности, существование которых может оказать воздействие на окружающую природную среду в пределах территории двух и более субъектов Российской Федерации, в т.ч. материалы по созданию гражданами или юридическими лицами Российской Федерации с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц организаций, объем иностранных инвестиций в которые превышает пятьсот тысяч долларов".

2. Наряду с общими существуют специальные правила безопасности, отражающие особенности отдельных объектов. Так, Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "О безопасности гидротехнических сооружений" возлагает на собственника гидротехнического сооружения и эксплуатирующую организацию обязанность обеспечить соблюдение норм и правил безопасности гидротехнических сооружений при их строительстве, вводе в эксплуатацию, эксплуатации, ремонте, реконструкции, консервации, выводе из эксплуатации и ликвидации. На стадии проектирования, строительства, ввода в эксплуатацию, выводе из эксплуатации гидротехнического сооружения, а также его реконструкции, капитального ремонта, восстановления либо консервации необходимо составить декларацию безопасности, которая подлежит утверждению в органах надзора за безопасностью гидротехнических сооружений. Только после этого выдается разрешение на строительство, ввод в эксплуатацию, вывод из эксплуатации, реконструкцию, капитальный ремонт, восстановление или консервацию гидротехнических сооружений. При этом сама декларация подлежит (в т.ч. на стадии проектирования) государственной экспертизе, проводимой в установленном Правительством РФ порядке.

3. Абз.2 п.1 коммент. статьи имеет в виду главным образом ответственность подрядчика перед третьими лицами, т.е. обязанность возместить вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица. При применении соответствующей нормы в случае, когда речь идет о посягательстве на окружающую среду, следует руководствоваться Законом РСФСР от 19 декабря 1991 г. "Об охране окружающей природной среды" (Ведомости РФ, 1992, N 10, ст.457), раздел XIV которого предусматривает основания, размер и случаи возмещения вреда, причиненного экологическим правонарушением.

При нарушении требований о безопасности руководствуются нормами гл.59 ГК. В силу ст.1079 ГК (см. коммент. к ней) строительная и иная связанная с нею деятельность рассматриваются как создающие повышенную опасность для окружающих и ответственность в таких случаях должен нести владелец источника такой опасности. В этой роли выступает подрядчик. Как владелец источника повышенной опасности он отвечает независимо ни от своей вины, ни от того, причинен ли вред использованием строительной машины или упавшим с крыши кирпичом. В отличие от подрядчика заказчик может нести ответственность за причиненный вред лишь в порядке регресса, к тому же в виде общего правила только за свою вину.

4. При определении случаев регрессной ответственности заказчика следует учитывать, что предъявление иска к нему подрядчиком невозможно, если он сам нарушил свои обязанности, предусмотренные в п.2.

Комментарий к статье 752 ГК РФ

1. Коммент. статья имеет в виду консервацию вследствие обстоятельств, не зависящих как от заказчика, так и от подрядчика. Наиболее распространенные случаи - консервация, вызванная явлениями стихийного характера и невыделением инвестиций.

2. Смысл коммент. статьи состоит в наиболее справедливом распределении соответствующего риска между сторонами. Одна из новелл ГК - учет в подобном случае не только понесенных заказчиком расходов, но и тех выгод, которые он может получить от консервации.

3. В соответствии с Временным положением о финансировании и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 220 (СЗ РФ, 1994, N 13, ст.996), в случае консервации или временного прекращения строительства, осуществляемого на основании государственного контракта (договора подряда), и отказа заказчика от дальнейшего финансирования стройки или объекта он компенсирует затраты другим участникам строительства, если иное не предусмотрено государственным контрактом.

4. Положение по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций относит затраты на консервацию строительства к числу не предусмотренных в сводных сметных расчетах стоимости строительства (Бухгалтерский учет и отчетность в нормативных документах. М., 1997, с.159).

5. Консервация обычно оформляется соглашением. Стороны могут установить в нем условия, на которых строительство будет впоследствии возобновлено.

6. Консервация предполагает сдачу и приемку выполненной части работ в порядке, предусмотренном ст.753 (см. коммент. к ней), если иное не вытекает из особенностей консервации.

Комментарий к статье 753 ГК РФ

1. На стадии сдачи-приемки работ каждая из сторон несет определенные обязанности. Коммент. статья определяет их содержание, пределы и последствия нарушения.

2. Большая часть норм коммент. статьи носит диспозитивный характер. К числу императивных, т.е. таких, которые исключают иное в договоре, относятся только две. Первая предусматривает перенесение на подрядчика, предварительно принявшего результат отдельного этапа, последствий случайной гибели или повреждения этого результата (п.3), а вторая относится к случаям, при которых приемке предшествуют предварительные испытания: в силу п.5 условием окончательной приемки работ служат положительные результаты испытаний.

3. Постановление Совета Министров СССР от 23 января 1981 г. N 105 "О приемке в эксплуатацию законченных строительством объектов" (СП СССР, 1981, N 7, ст.43) определяет порядок назначения государственных комиссий, их состав, необходимость предварительной приемки работ рабочей комиссией, назначаемой заказчиком, ее состав и задачи, условия приемки объекта государственной комиссией, разграничивает ответственность каждого из участников строительства - заказчиков, проектной, научно-исследовательской, строительной и монтажной организаций, а также порядок составления актов приемки. Установлено, что датой ввода объекта в эксплуатацию служит день подписания акта государственной приемочной комиссией, а перечисленных в самом постановлении этапов работ - день приемки их рабочими комиссиями. Образцы актов приемки законченных строительством объектов приведены во Временном положении по приемке законченных строительством объектов, утв. Госстроем РФ 9 июля 1993 г. (Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка Законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М., 1996, с.22). Постановление особо подчеркивает, что к сдаче могут быть предъявлены только объекты, которые закончены строительством в соответствии с утвержденным проектом и подготовлены к эксплуатации.

Ряд принципиальных указаний, относящихся к специально посвященным охваченным коммент. статьей вопросам, включен в СНиП 3.014-87. Среди них Порядок создания государственных приемочных комиссий, их права, обязанности и порядок работы.

4. ГК изменил отношение к односторонним актам: их недействительность наступает теперь не сама по себе, а только в случаях, если мотивы отказа от подписания акта признаются судом обоснованными. При оценке действий заказчика, отказавшегося от подписания акта в связи с обнаружением недостатков результата работ, следует иметь в виду ограничения для такого отказа, вытекающие из п.6 коммент. статьи.

5. Помимо общих существуют и специальные правила приемки определенных объектов. Так, Министерством связи РФ 19 декабря 1995 г. были утверждены Временные правила приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов связи общего пользования в Российской Федерации (Строительство. Бухгалтерский учет. С.339). В них, в частности, особо выделено, что объекты, законченные строительством, подлежат приемке в эксплуатацию лишь в том случае, когда они имеют положительные заключения надзорных организаций, подготовлены к эксплуатации, на них устранены недоделки и на установленном оборудовании возможен выпуск продукции (оказание услуг) в соответствии с утвержденным проектом.

Комментарий к статье 754 ГК РФ

1. Система нормативных документов в строительстве определена СНиПом 10-01-94. Указанный СНиП содержит определение самой системы нормативных документов как совокупности взаимосвязанных документов, которые принимаются компетентными органами исполнительной власти и управления строительством, предприятиями и организациями для применения на всех этапах создания и эксплуатации строительной продукции в целях защиты прав и охраняемых законом интересов ее потребителей, общества и государства. Система включает построенные по вертикали документы. Имеются в виду федеральные нормативные документы (Строительные нормы и правила РФ, Государственные стандарты РФ в области строительства, Своды правил по проектированию и строительству, руководящие документы системы), нормативные документы субъектов РФ (территориальные строительные нормы), а также производственно-отраслевые нормативные документы (стандарты предприятий, объединений (строительного комплекса) и стандарты общественных объединений). При этом положения нормативных актов разделяются на обязательные, рекомендуемые или справочные. Специально указано, что отсутствие в договоре (контракте) ссылок на нормативные документы, которые содержат обязательные требования, не освобождает от их исполнения.

2. Градостроительный кодекс РФ (ст.51) возлагает на граждан и юридических лиц, осуществляющих градостроительную деятельность, обязанность соблюдать градостроительные нормативы и правила. При этом федеральные градостроительные нормативы и правила включают в себя разделы о градостроительстве, содержащиеся соответственно в строительных нормах и правилах и государственных стандартах. Помимо этого действуют разработанные субъектами РФ также градостроительные нормативы и правила.

В самом этом Кодексе (ст.66) устанавливается административная ответственность за отдельные его нарушения. Такая же ответственность установлена и отдельными статями КоАП (в частности, за сооружения отдельных объектов без согласования со специально уполномоченными государственными органами - ст.60; ввод в эксплуатацию предприятий без соблюдения требований по охране атмосферного воздуха - ст.78; нарушение или невыполнение правил пожарной безопасности, противопожарных требований, предусмотренных СНиПами и правилами при проектировании и строительстве зданий и сооружений, - ст. 169).

3. Об обязанностях заказчика, обнаружившего недостатки, указанные в п.1 коммент. статьи, в период гарантийного срока, см. п.4 ст.755 и коммент. к ней.

4. Коммент. статья устанавливает отдельные случаи наступления ответственности подрядчика, имея в виду необходимость одновременного применения ст.723 (см. коммент. к ней).

5. Подрядчик, не получивший согласия заказчика на соответствующие отступления от технической документации, для освобождения себя от ответственности должен доказать, что эти отступления не повлияли на качество результата работ и вообще относятся к категории мелких. Оценку размера отступления дает суд с учетом конкретных обстоятельств дела, в частности таких, как стоимость работ, их характер и т.п.

Комментарий к статье 755 ГК РФ

1. П.1 коммент. статьи предоставляет сторонам возможность в отступление от содержащихся в нем норм освободить подрядчика от гарантии, предусмотренной в технической документации, а в отношении гарантийного срока, указанного в законе, - только увеличивать его, но не сокращать.

2. П.2 применяется и в случаях, когда объект используется третьим лицом; его действия в таком случае оцениваются с учетом тех же требований, которые адресованы коммент. пунктом заказчику. Предусмотренный п.2 перечень обстоятельств, влекущих за собой освобождение от ответственности, является исчерпывающим, поскольку в таком виде он предусмотрен императивной нормой.

3. П.3 предусматривает единственное основание для перерыва течения гарантийного срока. Это означает, в частности, что во всех других случаях заказчик не вправе ссылаться на создавшуюся у него невозможность эксплуатации объекта, включая, в частности, фактическую невозможность, созданную действиями самого заказчика или третьих лиц, либо невозможность юридическую.

4. Продолжительность "разумного срока" в случае спора определяет суд.

Комментарий к статье 756 ГК РФ

1. Коммент. статья действует независимо от того, идет ли речь о гарантийных сроках (см. пп.3 и 5 ст.724 и коммент. к ней) либо о сроках общих (п.2 ст.724 и коммент. к ней).

2. Пятилетний предел, который предусмотрен в ч.2 коммент. статьи, имеет в виду как превышающие этот предел гарантийные, так и общие сроки, длительность которых свыше пяти лет установлена законом, договором или обычаями делового оборота (см. коммент. к ст.724).

Комментарий к статье 757 ГК РФ

1. Из коммент. статьи следует, что устранение недостатков, за которые подрядчик не отвечает (см. ст.754 и 755 ГК, а также коммент. к ним), даже при согласии заказчика их оплатить, зависит от воли подрядчика, но только при условии, если такая обязанность не включена в договор.

2. Поскольку обязанность подрядчика за плату устранить недостатки, за которые он не несет ответственности, возникает не из закона, а из договора, п.2 коммент. статьи вступает в действие только тогда, когда необходимость устранить такие недостатки составляет условие договора строительного подряда и отсутствуют обстоятельства, указанные в данном пункте. В противном случае подрядчик вправе отказаться от исправления недостатков, не объясняя мотивов своих действий.

_4. Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ

Статья 758. Договор подряда  на  выполнение  проектных  и  изыскательских

            работ                                                       

Статья 759. Исходные данные для  выполнения  проектных  и  изыскательских

            работ                                                       

Статья 760. Обязанности подрядчика                                      

Статья 761. Ответственность   подрядчика   за   ненадлежащее   выполнение

            проектных и изыскательских работ                            

Статья 762. Обязанности заказчика                                       

Комментарий к статье 758 ГК РФ

1. К отношениям, предусмотренным _4, субсидиарно применяются статьи _1 настоящей главы. Это относится, в частности, к ст.705 ГК (см. коммент. к ней), из которой вытекает, что риск случайной гибели результата проектных или изыскательских работ несут соответственно проектировщик и изыскатель.

2. Заказчиком в договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ может быть любое лицо.

Круг возможных подрядчиков (проектировщиков, изыскателей) ограничен, поскольку постановление Правительства РФ от 25 марта 1996 г. N 351 (СЗ РФ, 1996, N 14, ст.1456) отнесло к лицензируемой деятельности выполнение определенных инженерных изысканий для строительства, топографогеодезические и картографические работы при осуществлении строительной деятельности, разработку градостроительной документации и др. Существуют и специальные требования к лицензированию некоторых видов указанной деятельности. Так, если речь идет об архитектурном проекте, его составитель должен иметь лицензию на архитектурную деятельность (см. ст.3 Закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"), при этом порядок лицензирования такой деятельности, включая создание как архитектурных проектов, так и архитектурных объектов, определен главой III того же Закона.

Разработка градостроительной документации любого вида осуществляется при наличии лицензии, выданной в порядке, установленном федеральным органом архитектуры и строительства (ст.28 Градостроительного кодекса РФ).

3. О понятии "техническая документация" см. ст.743 и коммент. к ней.

Комментарий к статье 759 ГК РФ

1. В случаях, когда предполагается строительство, требующее разрешения, необходим архитектурный проект, который выполняется в соответствии с архитектурно-планировочным заданием. Такое задание выдается по заявке заказчика в порядке, предусмотренном ст.3 Закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации".

2. Независимо от того, какая из сторон предоставила задание на проектирование, ее контрагент (заказчик - при утверждении подготовленного подрядчиком задания или подрядчик - при принятии задания от заказчика) обязан проверить задание и в случае обнаружения недостатков предупредить вторую сторону. Сторона, не исполнившая указанной обязанности, принимает на себя соответствующий риск: она может ссылаться на такие недостатки, только если докажет, что недостатки переданного контрагентом задания не могли быть ею обнаружены. Аналогичные последствия наступают для подрядчика, который не сообщил заказчику о недостатках в иных, кроме задания, исходных данных. Однако подрядчик сохраняет право потребовать оплаты выполненной работы, если докажет, что исходные данные, на которые он ссылается, не могли быть им своевременно обнаружены.

3. П.2 коммент. статьи не освобождает подрядчика от необходимости соблюдать содержащиеся в п.1 ст.716 ГК требования применительно в равной мере и к проектному заданию, и к иным исходным данным для проектирования. Нарушение указанных требований подрядчиком, а равно уклонение заказчика, получившего от подрядчика соответствующее извещение о необходимости изменить проектное задание или иные исходные данные, влечет за собой последствия, предусмотренные пп.2 и 3 ст.716 (см. коммент. к этой статье).

4. Подрядчик, нарушивший обязанность, указанную в п.2, несет риск наступления последствий, связанных с отказом заказчика принять и оплатить результат проектных или изыскательских работ.

Комментарий к статье 760 ГК РФ

1. О задании и иных исходных данных для проектирования см. также ст.759 и коммент. к ней.

2. Стороны обязаны руководствоваться во взаимоотношениях между собой и с третьими лицами СНиП ч.11-01-95 "Порядок разработки, согласования, утверждения и состав проектной документации на строительство зданий и сооружений на территории Российской Федерации".

3. Абз.3 п.1 коммент. статьи включает также случаи обязательной экспертизы готовой технической документации. Общие положения на этот счет содержатся в постановлении СМ РФ от 20 июня 1993 г. N 585 "О государственной экспертизе градостроительной и проектно-сметной документации и утверждении проектов строительства" (имеются в виду нормы, которые не противоречат принятому позднее законодательству). Изданная в развитие указанного постановления Инструкция Министерства строительств РФ от 24 апреля 1995 г. содержит, в частности, перечень требований к составу и содержанию экспертных заключений по проекту строительства объектов производственного назначения и особо - объектов жилищно-гражданского и общественного назначения (Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М., 1996. с.112).

Архитектурные проекты, которые финансируются за счет средств федерального бюджета и средств бюджетов субъектов РФ, проходят до их утверждения государственную вневедомственную экспертизу (см. ст.3 Закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации").

При строительстве гидротехнических сооружений на стадиях проектирования строительства, ввода в эксплуатацию и др. составляется декларация безопасности гидротехнического сооружения, в которой содержатся сведения о соответствии сооружения критериям безопасности. Декларация должна пройти государственную экспертизу в порядке, установленном Правительством РФ (см. ст.10 и 11 Закона "О безопасности гидротехнических сооружений").

Одно из требований обеспечения промышленной безопасности опасных производственных объектов состоит в необходимости до начала строительства, расширения, реконструкции, технического перевооружения, консервации и ликвидации опасного производственного объекта получить положительное заключение экспертизы промышленной безопасности проектной документации, утв. федеральным органом исполнительной власти, специально уполномоченным в области промышленной безопасности, или его территориальным органом (см. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" - СЗ РФ, 1997, N 30, ст.3588). Там же содержатся критерии отнесения производственных объектов к числу опасных.

4. Министерством строительства РФ 16 февраля 1995 г. утвержден Порядок проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала в Российской Федерации (БНА РФ, 1995, N 7).

5. Договором на подрядчика может быть возложено осуществление авторского надзора. В некоторых случаях такая обязательность установлена законом. Так, в Законе "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" предусмотрено осуществление авторского надзора организацией, разрабатывавшей проектную документацию, в процессе строительства, расширения, реконструкции, технического перевооружения, консервации и ликвидации опасного производственного объекта.

6. Последний абз. п.1 предполагает возможность предъявления заказчиком как собственником проекта требований к подрядчику, который распорядился уже не принадлежащим ему проектом, о возмещении убытков. В указанном случае заказчик может обратиться с соответствующим иском к лицу, которому, в нарушение ст.760 ГК, был передан проект о приостановлении работ по нему.

7. Смысл введения установленной п.2 гарантии состоит в том, что в предусмотренном ею случае подрядчик обязан возместить заказчику причиненные убытки независимо от своей вины (в частности, от того, знал ли он или обязан был знать о существовании у третьего лица соответствующего права).

Комментарий к статье 761 ГК РФ

Коммент. статья является специальной по отношению к ст.723, 724 и 725 (см. коммент. к указанным статьям).

Специальный характер этой статьи имеет троякое значение:

во-первых, установлены последствия обнаружения ненадлежащего качества выполненных проектных и изыскательских работ при эксплуатации не только самого результата соответствующих работ, но и объекта, в котором этот результат воплощен;

во-вторых, общее положение о наступлении ответственности за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ предусмотрено в п.1 коммент. статьи, в отличие от п.1 ст.723 ГК, в виде императивной, а не диспозитивной нормы;

в-третьих, кумуляция обязанности переделать техническую документацию произвести необходимые дополнительные изыскательские работы и возместить убытки возможна во всех случаях, если иное не предусмотрено законом или договором.

Комментарий к статье 762 ГК РФ

1. Абз.3 коммент. статьи предусматривает определенные обременения прав заказчика как собственника технической документации.

2. Обязанность не разглашать содержащихся в технической документации данных без согласия подрядчика означает, что соответствующие данные признаны, со всеми вытекающими отсюда последствиями, коммерческой тайной (см. ст.139 и коммент. к ней).

3. В случаях, когда проект и разработанная на его основе документация признаются объектом авторского права, на отношения сторон распространяются Закон об авторском праве, а также другое законодательство об авторских правах (см. разд.IV Закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации").

4. О согласовании готовой технической документации см. ст.760 и коммент. к ней.

5. Последний абзац коммент. статьи предполагает наступление последствий, аналогичных тем, которые предусмотрены абз.2 ст.462 (см. коммент. к ней). Несоблюдение заказчиком соответствующей обязанности (подрядчик не был привлечен к участию в деле по иску третьего лица по поводу недостатков составленной технической документации) освобождает подрядчика от регрессной ответственности перед заказчиком, если подрядчик докажет, что при его привлечении к участию в деле он смог бы предотвратить удовлетворение иска третьего лица к заказчику.

6. Коммент. статья содержит лишь примерный набор обязанностей заказчика, которые стороны вправе сократить, изменить или расширить в конкретном договоре. Это может выражаться, например, в принятии на себя заказчиком обязанности оказывать различные услуги (особенно при заключении договора на выполнение изыскательских работ).

В случае, когда проект является объектом авторского права, заказчик вправе изменить его только с согласия подрядчика. Так, изменение архитектурного проекта допускается только с согласия автора, а при отходе от установок архитектурно-планировочного задания - по согласованию с органом архитектуры и градостроительства (ст.20 Закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации").

_5. Подрядные работы для государственных нужд

Статья 763. Государственный контракт на выполнение  подрядных  работ  для

            государственных нужд                                        

Статья 764. Стороны в государственном контракте                          

Статья 765. Основания и порядок заключения государственного контракта   

Статья 766. Содержание государственного контракта                       

Статья 767. Изменение государственного контракта                        

Статья 768. Правовое регулирование государственного контракта

Комментарий к статье 763 ГК РФ

1. Отношения, которые возникают при осуществлении подрядных работ для государственных нужд, отличаются тремя указанными в п.1 коммент. статьи признаками: особой целью, особыми источниками средств и спецификой самой договорной формы (имеется в виду главным образом состав сторон, а также порядок заключения и изменения договора).

2. Контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд представляет собой разновидность соответственно договора строительного подряда и (или) договора на выполнение проектных и изыскательских работ. По этой причине к нему, помимо статей _5 гл.37 ГК и специальных актов, применяются субсидиарно статьи, относящиеся к этим договорам (см. коммент. к _2 и _4 настоящей гл.). Точно так же субсидиарно в случаях, когда это не противоречит природе подрядного договора, применяются статьи _4 гл.30 ГК. Прямые отсылки к ним содержатся в ст.765 ГК (см. коммент. к ней).

3. Государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд регулируется рядом специально изданных для этого актов, включая Основные положения порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации, утв. постановлением СМ РФ от 14 августа 1993 г. N 812 (СА РФ, 1993, N 34, ст.3189), Временное положение о финансировании и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ 21 марта 1994 г. N 220 (СА РФ, 1994, N 13, ст.996), которое регулирует финансирование и кредитование строящихся предприятий и объектов, включенных в перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд.

Кроме того, издан ряд актов, которые одновременно относятся к государственным контрактам на поставку товаров для государственных нужд и государственным контрактам на выполнение работ для государственных нужд. К их числу относятся Закон о поставках, Закон об оборонном заказе, Указ Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 "О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд" (СЗ РФ, 1997, N 15, ст.1756), которым утверждено Положение об организации закупки для госнужд. Точно так же организационные предпосылки заключения обоих видов государственных контрактов урегулированы Порядком разработки и реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в осуществлении которых участвует Российская Федерация, а также Порядком закупки и поставки для федеральных государственных нужд (оба акта утверждены постановлением Правительства РФ от 26 июня 1995 г. N 594 - СЗ РФ, 1995, N 28, ст.2669).

Комментарий к статье 764 ГК РФ

1. Государственного заказчика определяет в каждом случае Правительство РФ, и именно государственному заказчику выделяются необходимые федеральные средства, в т.ч. валютные. Он же является ответственным перед Правительством РФ за выполнение программы.

В роли государственного заказчика могут выступать федеральные органы исполнительной власти, федеральное казенное предприятие и государственное учреждение (ст.3 Закона о поставках). В прямо указанных в Законе об оборонном заказе случаях заказчиком может быть только федеральный орган исполнительной власти, который в соответствии с Законом имеет в своем составе войска и вооруженные формирования.

При утверждении государственных заказчиков Правительство РФ может предусмотреть передачу ими части своих функций предприятиям и учреждениям-заказчикам, а также определить условия такой передачи. Указанные лица именуются в соответствующих правовых актах, в отличие от государственного заказчика, просто "заказчиками".

2. В роли подрядчика могут выступать юридические лица и граждане-предприниматели.

Положение об организации закупки товаров для госнужд устанавливает определенные требования к участвующим в торгах лицам. В частности, ими, а тем самым поставщиками, не могут быть организации, которые находятся в процессе ликвидации, а также те, на чье имущество наложен арест и (или) чья экономическая деятельность приостановлена.

Комментарий к статье 765 ГК РФ

1. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 предусмотрено, что заказы на закупку товаров, работ и услуг для государственных нужд размещаются на торгах (конкурсах), кроме случаев, когда иное предусмотрено федеральными законами и указами Президента РФ. Такое исключение установлено, в частности, постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. N 1222 (СЗ РФ, 1997, N 40, ст.4591), которое допускает закупки без торгов "работ по поддержанию мобилизационных мощностей".

2. Положение об организации закупки товаров для госнужд, действующее до вступления в силу закона об организации торгов на закупку товаров, работ и услуг для государственных нужд, определяет, кто и как участвует в конкурсах, порядок проведения торгов (конкурса), подведения его итогов и др. Там же предусмотрено, что торги, в которых участвует один участник или одна группа лиц, признаются несостоявшимися.

Комментарий к статье 766 ГК РФ

Перечисленные в п.1 коммент. статьи условия являются существенными для государственного контракта. Стороны могут вносить в него и другие условия. Так, Закон о поставках специально выделяет возможность установления в государственном контракте условий об осуществлении контроля со стороны государственного заказчика за ходом работ по выполнению государственного контракта и оказания консультативной и иной помощи поставщику (имеются в виду как поставщик, так и подрядчик) без вмешательства в их оперативно-хозяйственную деятельность.

Комментарий к статье 767 ГК РФ

1. П.1 коммент. статьи выделяет единственное основание одностороннего изменения государственного контракта - уменьшение средств бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, и ничего не говорит о допустимости одностороннего изменения в других случаях. Однако п.2 не исключает возможности одностороннего изменения государственного контракта государственным заказчиком и в других случаях, предусмотренных законом. В этой связи сохраняет свое значение п.3 ст.3 Закона о поставках, в силу которого по решению Правительства РФ государственный заказчик может изменить или прекратить действие государственного контракта при условии возмещения им убытков поставщикам в соответствии с действующим Законом (о распространении указанного Закона на государственные контракты на выполнение подрядных работ см. коммент. к ст.762). Таким образом, необходимость изменения и, в равной степени, прекращения государственного заказа, без каких-либо ограничений, определяет в каждом случае само Правительство РФ.

2. Изменение государственного контракта по соглашению сторон осуществляется в порядке и с последствиями, предусмотренными ст.452 и 453 (см. коммент. к ним).

Комментарий к статье 768 ГК РФ

1. В настоящее время предусмотренный в коммент. статье закон не издан. О других актах, которыми в этих условиях регулируются государственные контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд, см. коммент. к ст.763.

2. В силу коммент. статьи нормы ГК, в т.ч. и включенные в ст.763-767 ГК, будут обладать приоритетом по отношению к закону о подрядах для государственных нужд.