Законы. Юриспруденция

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный)

Раздел: Право, бизнес, финансы

Статья 845. Договор банковского счета                                   

Статья 846. Заключение договора банковского счета                       

Статья 847. Удостоверение   права   распоряжения  денежными   средствами,

            находящимися на счете                                       

Статья 848. Операции по счету, выполняемые банком                       

Статья 849. Сроки операций по счету                                     

Статья 850. Кредитование счета                                           

Статья 851. Оплата расходов банка на совершение операций по счету       

Статья 852. Проценты   за   пользование  банком   денежными   средствами,

            находящимися на счете                                       

Статья 853. Зачет встречных требований банка и клиента по счету         

Статья 854. Основания списания денежных средств со счета                

Статья 855. Очередность списания денежных средств со счета              

Статья 856. Ответственность банка за ненадлежащее совершение операций  по

            счету                                                       

Статья 857. Банковская тайна                                            

Статья 858. Ограничение распоряжения счетом                              

Статья 859. Расторжение договора банковского счета                      

Статья 860. Счета банков

Комментарий к статье 845 ГК РФ

1. Понятие "счет" неоднозначно. Банковский счет можно рассматривать как способ бухгалтерского учета денежных средств и материальных ценностей. Такую роль выполняют, например, ссудные счета, счета по учету фондов банка. Счета, на которые клиенты помешают свои вклады, кроме отмеченной функции выполняют и другую роль. Это прежде всего договоры. Такие счета бывают депозитными, расчетными, текущими, текущими валютными, счетами финансирования капитальных вложений, корреспондентскими. При этом обычный депозитный счет - единый договор, он не вносит ничего нового в конструкцию договора займа. Иное дело - счета, предназначенные для расчетных операций: расчетные, текущие, текущие валютные, корреспондентские и счета финансирования капитальных вложений. Их открытие всегда сопровождается заключением договора банковского счета. Именно о них идет речь в гл.45 ГК.

Правила гл.45 ГК не распространяются на счета "депо" (см. Положение о порядке депозитарного учета на организованном рынке ценных бумаг, утв. Приказом ЦБР от 28 февраля 1996 г. N 02-51 - Вестник Банка России, 1996, N 15) и так называемые "металлические счета" (см. Инструкцию ЦБР от 6 декабря 1996 г. N 52 "О порядке ведения бухгалтерского учета операций с драгоценными металлами в кредитных организациях" - Вестник Банка России, 1996. N 68), поскольку они не предназначены для совершения операций с безналичными денежными средствами. Однако вполне допустимо применять к этим счетам отдельные положения гл.45 ГК по аналогии закона.

При открытии банковского счета возникают две группы отношений. Во-первых, банк обязуется принимать и зачислять на счет денежные средства (как от самого клиента, так и от третьих лиц), которые причитаются его клиенту, а также выдавать по требованию последнего необходимые ему суммы в порядке, установленном законодательством и договором.

Средства, помещенные на банковский счет клиента, следует рассматривать как вклады до востребования. Банк может использовать имеющиеся на счете средства по своему усмотрению, в т.ч. как кредитные ресурсы. Поэтому за остаток на счете банк, как правило, выплачивает клиенту обусловленные договором проценты.

Во-вторых, банк обязуется выполнять поручения клиента о производстве платежей и о получении денег, следуемых клиенту. В этих отношениях банк следует признавать комиссионером или поверенным клиента, в зависимости от используемой в каждом случае формы безналичных расчетов.

Договор банковского счета является разновидностью договора присоединения (см. ст.428 и коммент. к ней).

2. Юридические лица, граждане-предприниматели и физические лица - резиденты РФ вправе иметь валютные счета в уполномоченных банках РФ (п.1 ст.5 Закона о валютном регулировании, п.3 Указа Президента РФ от 15 ноября 1991 г. N 213 "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР" - Ведомости РСФСР, 1991, N 47, ст.1612).

Граждане - резиденты РФ вправе открывать счета в иностранной валюте в зарубежных банках только во время пребывания за рубежом (п.11 раздела VIII Основных положений о регулировании валютных операций на территории СССР - письмо Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. N 352).

Юридические лица - резиденты РФ могут открывать счета в иностранных банках только по разрешению Банка России.

3. Юридические и физические лица - нерезиденты РФ могут открывать валютные счета в уполномоченных банках (п.1 ст.7 Закона о валютном регулировании).

4. Нерезидентам РФ могут быть открыты рублевые счета типа "Т", "И", "С" и рублевые счета физических лиц - нерезидентов.

Правовой режим указанных счетов, а также категории нерезидентов, которым они открываются, определяются Инструкцией ЦБР от 16 июля 1993 г. N 16 "О порядке открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации" (Финансовая газета, 1993, N 31) и Инструкцией ЦБР от 26 июля 1996 г. N 45 "О специальных счетах в валюте Российской Федерации типа "С" (Финансовая газета, 1996, N 40).

5. По общему правилу, банк не вправе осуществлять контроль за использованием средств клиентов. Однако законом могут быть предусмотрены различные исключения. Например, в Законе о валютном регулировании банки названы агентами валютного контроля: они проверяют соблюдение резидентами и нерезидентами валютного законодательства, контролируют своевременность и полноту обязательной продажи части экспортной выручки резидентов на внутреннем валютном рынке.

6. В соответствии со ст.57 Закона о ЦБР Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций, включая контроль за расходованием фонда потребления (заработной платы) юридических лиц - клиентов. Однако это требование законодательства часто нарушается. Например, ЦБР требует, чтобы кредитные организации контролировали соблюдение предприятиями и организациями кассовой дисциплины. Как известно, этот контроль не входит в сферу их коммерческих интересов, и поэтому является несвойственной им функцией.

7. Арбитражная практика исходит из того, что денежные средства, находящиеся на банковском счете, не могут быть предметом залога (п.3 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге. Информационное письмо ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 - Вестник ВАС РФ, 1998, N 3, с.82). Представляется, что такой вывод противоречит ст.336 ГК.

8. П.4 допускает возможность заключения договоров банковского счета не только банками, но и другими кредитными организациями. Ст.1 и 13 Закона о банках предусматривают, что для этого необходимо иметь соответствующую лицензию ЦБР.

Комментарий к статье 846 ГК РФ

1. Договор банковского счета на практике оформляется, как правило, двумя способами: путем составления и подписания договора в виде единого документа; без такого документа.

Отсутствие договора банковского счета в виде единого документа, подписанного сторонами, не означает отсутствия договорных отношений. Подача клиентом заявления об открытии счета является офертой (предложением заключить договор), а разрешительная надпись руководителя банка - акцептом (согласием заключить договор).

2. Если предприниматель осуществляет свою деятельность без образования юридического лица, расчетный и другие счета открываются на его имя в соответствии с письмом Госбанка СССР от 9 июля 1991 г. N 359 "О порядке открытия счетов предпринимателям".

3. Инструкцией Госбанка N 28 определено, что для открытия расчетного, текущего или бюджетного счетов следует представить банку следующие документы: заявление на открытие счета, копию решения о создании организации (или учредительный договор), копию устава (положения), карточку образцов подписей и оттиска печати. Кроме того, в банк представляются документы: о постановке на учет в налоговом органе - в соответствии со ст.4 Закона об основах налоговой системы; о регистрации предприятия в качестве плательщика страховых взносов - п.2 Порядка уплаты страховых взносов работодателями и гражданами в Пенсионный фонд РФ, утв. постановлением Верховного Совета РФ от 27 декабря 1991 г. (Ведомости РФ, 1992, N 5, ст.180); о регистрации в качестве плательщика страховых взносов - п.6 Инструкции о порядке взимания и учета страховых взносов (платежей) на обязательное медицинское страхование, утв. постановлением СМ РФ от 11 октября 1993 г. N 1018 (СА РФ, 1993, N 44, ст.4198).

4. Специальный перечень документов, которые необходимо представить юридическому лицу - резиденту РФ для открытия текущего валютного счета в уполномоченном банке действующим законодательством не предусмотрен.

Поэтому при открытии валютного счета банки запрашивают от клиента тот же перечень документов, который представляется при открытии рублевых счетов (см. п.3 коммент. к настоящей статье). Однако если в этом же банке уже имеется его рублевый счет, то достаточно представить справку налогового органа о том, что ему известно намерение юридического лица открыть валютный счет.

5. При открытии банками валютных счетов лицам - резидентам РФ возник вопрос, должны ли они представлять справку из налоговой инспекции. Учитывая, что физические лица, не являющиеся предпринимателями, не подлежат специальной регистрации при открытии им счетов в иностранной валюте, представления справки из налоговой инспекции не требуется (письмо ГНС РФ от 22 декабря 1994 г. N ЮУ-6-06/500 - Экономика и жизнь, 1995, N 5).

6. В соответствии с п.1 разд.II Инструкции ЦБР от 16 июля 1993 г. N 16 перечень документов, необходимых для открытия рублевых счетов нерезидентов, не являющихся физическими лицами (кроме официальных представительств), определяется соглашением между банком и нерезидентом. Российский уполномоченный банк должен иметь документы, содержащие следующую информацию:

а) сведения, позволяющие однозначно установить, что лицо, на имя которого открывается счет, является нерезидентом;

б) сведения о полном наименовании и месте нахождения нерезидента, на имя которого открывается счет;

в) если нерезидент открывает рублевый счет типа "Т", он должен представить в банк документы, содержащие сведения о полном наименовании и месте нахождения в России филиала или представительства нерезидента, для обслуживания которого открывается счет;

г) сведения о том, что размещение и деятельность этого филиала, представительства одобрены российскими уполномоченными органами.

Банк России рекомендует российским уполномоченным банкам запрашивать следующие документы при открытии рублевых счетов нерезидентам:

1) легализированные в посольстве (консульстве) Российской Федерации за рубежом (с заверенным переводом на русский язык) копии учредительных документов; выписку (копию выписки) из торгового реестра, а для банка - выписку (копию выписки) из банковского реестра либо иной документ, подтверждающий наличие разрешения на занятие банковской деятельностью; другие документы, подтверждающие юридический статус нерезидента в стране его места нахождения;

2) для представительств и филиалов нерезидентов - нотариально заверенную копию документа, свидетельствующего о согласованности вопроса о размещении представительства, филиала нерезидента с соответствующими местными органами государственной власти, а также для представительств нерезидентов - нотариально заверенные копии разрешений на открытие представительства нерезидента либо иных документов, свидетельствующих об аккредитации представительства нерезидента в России;

3) выписку (нотариально удостоверенную копию выписки) из сводного государственного реестра аккредитованных на территории России представительств иностранных компаний;

4) нотариально заверенную карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, а также оттиска печати нерезидента (представительства, филиала), если таковая имеется; если нерезидент желает предоставить право распоряжаться счетом каким-либо новым лицам, не указанным ранее, он представляет в банк новую карточку с образцами подписей, которая должна быть нотариально удостоверена. Если нерезидент желает передать право распоряжаться счетом иным лицам (их замена), то он обязан представить в банк документы, подтверждающие прекращение полномочий лиц, утративших право распоряжения счетом;

5) документы, предоставление которых необходимо для открытия счетов в банках согласно нормативным актам по вопросам налогообложения и налогового учета и вопросам регистрации плательщиков взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации. Имеются в виду справки о постановке на учет в Пенсионный фонд, справка налогового органа;

6) легализованная в посольстве (консульстве) Российской Федерации за рубежом копия разрешения национального (центрального) банка иностранного государства, если такое разрешение требуется для открытия рублевых счетов нерезидентов в Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации. Разрешение, составленное на иностранном языке, представляется с заверенным переводом.

При открытии рублевого счета физическому лицу - нерезиденту последний должен представить документы, определяемые соглашением с уполномоченным банком. П.6 разд.III Инструкции ЦБР от 16 июля 1993 г. N 16 устанавливает, что при личной явке в банк физическое лицо - нерезидент обязано представить паспорт или въездную визу. При открытии рублевого счета физическому лицу - нерезиденту уполномоченный банк должен составить информационную справку, в которой отражаются имя и фамилия нерезидента, дата рождения, гражданство, его постоянное место жительства. Сведения о месте жительства физического лица - нерезидента заполняются с его слов. Информационная справка подписывается руководителем банка и удостоверяется печатью банка. Нерезидент обязан уведомлять банк обо всех изменениях сведений, необходимых для открытия и ведения рублевых счетов, и представить соответствующие документы (см: Хлестова И.О. Валютные операции и российское законодательство. М., 1997, с.85-87).

7. В соответствии с п.5.3 Положения ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П "О проведении безналичных расчетов кредитными организациями в Российской Федерации" (далее - Положение ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П) (Вестник Банка России, 1997, N 81) для открытия корреспондентского субсчета своему филиалу в ЦБР кредитная организация должна представить в учреждение Банка России по месту расположения филиала следующие документы:

1) заявление на открытие корреспондентского субсчета, подписанное лицом, подписавшим договор, т.е. руководителем филиала или головного банка соответственно;

2) нотариально заверенные копии учредительных документов кредитной организации;

3) нотариально заверенную копию лицензии кредитной организации на осуществление банковских операций;

4) нотариально заверенную копию Положения о филиале;

5) справку из налогового органа о постановке на учет филиала;

6) справку из Пенсионного фонда Российской Федерации о постановке на учет филиала;

7) справку из Фонда обязательного медицинского страхования о постановке на учет филиала;

8) информационное письмо Главного межрегионального центра обработки и распространения статистической информации Госкомстата России или территориального органа государственной статистики с присвоенными филиалу кодами Общероссийских классификаторов и подтверждающие его постановку на учет в составе Единого Государственного Регистра Предприятий и Организаций (ЕГРПО);

9) нотариально заверенную карточку с образцами подписей уполномоченных должностных лиц филиала, право подписи которых согласовано с Банком России, и оттиском печати филиала;

10) нотариально заверенную копию доверенности руководителю филиала, удостоверяющую его полномочия, выданную руководителем кредитной организации.

8. В соответствии с п.8.1 Положения ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П для открытия в одной кредитной организации (банк-корреспондент) корреспондентского счета, принадлежащего другой кредитной организации (банк-респондент), т.е. счета "ЛОРО", банк-респондент должен представить следующие документы:

1) заявление на открытие корреспондентского счета, подписанное руководителем;

2) нотариально заверенную копию на осуществление банковских операций;

3) нотариально заверенную копию устава кредитной организации;

4) нотариально заверенную копию подтверждения о согласовании руководителя и главного бухгалтера кредитной организации с территориальным учреждением Банка России;

5) карточку с образцами подписей уполномоченных должностных лиц и оттиском печати, заверенную нотариально. Карточка должна быть также заверена руководителем (его заместителем) территориального учреждения Банка России по месту нахождения кредитной организации в подтверждение того, что право подписи этих лиц согласовано с территориальным учреждением Банка России;

6) справку о постановке на учет в налоговом органе;

7) справку о постановке на учет в Пенсионном фонде Российской Федерации;

8) справку о постановке на учет в Фонде обязательного медицинского страхования.

9. В соответствии с п.8.2 Положения ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П для открытия счета "ЛОРО" своему филиалу кредитная организация должна представить в банк-корреспондент следующие документы:

1) заявление на открытие корреспондентского счета, подписанное лицом, подписавшим договор (руководителем филиала или головного банка соответственно);

2) нотариально заверенную копию лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России кредитной организации;

3) нотариально заверенную копию устава кредитной организации;

4) нотариально заверенную копию подтверждения о согласовании руководителя и главного бухгалтера филиала в территориальном учреждении Банка России;

5) справку о постановке на учет в налоговом органе;

6) справку о постановке на учет в Пенсионном фонде Российской Федерации;

7) справку о постановке на учет в Фонде обязательного медицинского страхования;

8) нотариально заверенную копию сообщения Банка России о присвоении филиалу порядкового номера в Книге государственной регистрации кредитных организаций;

9) нотариально заверенную копию Положения о филиале;

10) карточку с образцами подписей уполномоченных должностных лиц филиала, заверенную нотариально. Карточка должна быть также заверена руководителем (его заместителем) территориального учреждения Банка России по месту нахождения филиала в подтверждение того, что право подписи этих лиц согласовано с территориальным учреждением Банка России;

11) оригинал доверенности, выданной кредитной организацией руководителю филиала, на открытие конкретного корреспондентского счета и ведение операций по этому счету или нотариально заверенную копию доверенности, выданной кредитной организацией руководителю филиала, удостоверяющей его полномочие на открытие корреспондентского счета и ведение операций по этому счету и право подписания договоров (в случае, если договор и заявление на открытие субсчета подписывается руководителем филиала).

10. В соответствии с п.2.2 Инструкции от 26 июля 1996 г. N 45 для открытия рублевого счета типа "С" юридические лица - нерезиденты должны представить:

1) заявление об открытии счета;

2) документы, подтверждающие правовой статус юридического лица (индивидуального предпринимателя) по законодательству страны, где это юридическое лицо было создано или зарегистрирован индивидуальный предприниматель, в частности, следует представить копии учредительных документов, выписку из торгового реестра соответствующего государства, подтверждающую факт государственной регистрации;

3) заверенную в установленном порядке карточку с образцами подписей лиц, которые уполномочены распоряжаться счетом типа "С";

4) справку налогового органа о том, что он уведомлен о намерении нерезидента открыть в банке рублевый счет типа "С", а также другие документы, которые необходимы для открытия счетов согласно российскому законодательству.

11. В соответствии с п.2.3 Инструкции ЦБ РФ от 26 июля 1996 г. N 45 для открытия рублевого счета типа "С" физическим лицам-нерезидентам необходимо представить:

1) заявление об открытии счета;

2) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность, выданный органами государства, гражданином которого является нерезидент. Лица без гражданства представляют документы, удостоверяющие личность, выданные государством, где они имеют постоянное место жительства, или же выданные российскими компетентными органами согласно российскому законодательству;

3) заверенную в установленном порядке карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться рублевым счетом типа "С";

4) иные документы согласно российскому законодательству.

12. Заключение договора банковского счета с каждым лицом, обратившимся с этой просьбой, является обязательным для банка (см. ст.445 и коммент. к ней).

Банк не вправе отказать клиенту в открытии банковского счета, если соблюдаются следующие условия: а) согласно учредительным документам и своей лицензии банк имеет право на осуществление операций по открытию и ведению счетов соответствующего вида; б) открытие счета не приведет к нарушению законодательства и экономических нормативов, установленных ЦБР; в) банк не приостановил открытие счетов юридическим и физическим лицам по причинам экономического или иного характера; г) у банка имеются необходимые производственные и технические возможности для приема вклада (свободные операционистки, вместительные операционные залы и т.п.); д) отсутствуют другие причины, лишающие банк возможности открыть счет.

При наличии перечисленных выше обстоятельств любое лицо, представившее банку необходимый для открытия счета пакет документов (оферта) и получившее необоснованный отказ, может в порядке, установленном п.4 ст.445 ГК, обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Условия такого договора должны определяться нормативными актами о расчетах и практикой конкретного банка, касающейся ставок вознаграждения, взимаемых им за производство операций по счетам соответствующего вида, а также размера процентной ставки, по которой исчисляется вознаграждение клиенту за остаток на счете соответствующего вида. Кроме того, клиент вправе требовать от банка возмещения убытков, причиненных ему необоснованным уклонением от заключения договора.

Отказ в открытии счета может быть предусмотрен законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст.30 Закона о банках клиенты вправе открывать в банках необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте.

Комментарий к статье 847 ГК РФ

1. В соответствии с п.2.2 Положения о расчетах и п.3.3.2 Инструкции Госбанка N 28 расчетные документы должны быть подписаны руководителем и главным бухгалтером, образцы подписей которых содержатся на банковской карточке. Таким образом, по общему правилу лицо вправе распоряжаться счетом организации, если: 1) оно занимает соответствующую должность; 2) его подпись имеется на карточке образцов подписи и оттиска печати, представленной в банк. Исключение из этого правила предусмотрено п.3 коммент. статьи.

Кроме того, право распоряжаться счетом юридического или физического лица может быть предоставлено на основании доверенности (ст.185 ГК). Например, с помощью доверенности могут оформляться полномочия сотрудников юридического лица по распоряжению его счетом при выдаче корпоративных дебетных карточек.

2. Между п.2 коммент. статьи и п.2 ст.854 ГК существует противоречие. В соответствие с п.2 ст.847 ГК клиент вправе дать банку распоряжение (односторонняя сделка) принимать к исполнению требования третьих лиц о списании средств со своего счета в безакцептном порядке. В соответствии с п.2 ст.854 ГК для этого необходим договор между банком и владельцем счета.

Учитывая, что указанная коллизия не может быть решена на основе простого логического толкования, рекомендуется руководствоваться арбитражной практикой. В письме ВАС РФ от 20 мая 1993 г. N С-13/ОП-167 (Вестник ВАС РФ, 1993, N 6, с.119) признается, что владелец счета и его кредитор вправе включить в договор условие, дающее последнему право на безакцептное списание причитающихся ему сумм. Причем плательщик обязан письменно сообщить банку об этом условии и о своем согласии на такое списание. В данном письме должно быть указано, какой кредитор вправе списывать с должника суммы в безакцептном порядке и за какую продукцию (товар, оказанные услуги, выполненные работы и т.п.) они причитаются. Идентификация банком лица, которому предоставлено данное право, может осуществляться по наименованию взыскателя и основанию платежа.

3. Договором банковского счета может быть предусмотрено, что распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, осуществляется путем представления расчетных документов в электронной форме, а также с использованием иных видов связи, например факса. Однако в этом случае представленные документы должны: а) содержать согласованные сторонами признаки, позволяющие достоверно установить, что они исходят от стороны по договору (п.2 ст.434 ГК); б) быть подписаны уполномоченными лицами (см. ст.160 и коммент. к п.1 настоящей статьи).

В этих целях на практике часто используется электронно-цифровая подпись (ЭЦП), которая позволяет установить подлинность, авторство и целостность документа и одновременно является аналогом физической подписи уполномоченного лица. Аналогичные результаты могут быть достигнуты при использовании персонального идентификационного номера (ПИН) при расчетах с помощью кредитных и дебетных карточек. Правила использования ЭЦП и других аналогов собственноручной подписи при расчетах определяются Временным положением ЦБР от 10 февраля 1998 г. N 17-П "О порядке приема к исполнению поручений владельцев счетов, подписанных аналогами собственноручной подписи, при проведении безналичных расчетов кредитными организациями".

Комментарий к статье 848 ГК РФ

Перечень банковских операций по счету соответствующего вида определяется нормативными актами, договором и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Например, банк не обязан производить безакцептное списание средств в случаях, предусмотренных договором плательщика с его кредитором, но это условие может быть включено в договор с банком (см. п.2 коммент. к ст.847).

Банк вправе не только расширить перечень операций, выполняемых по счету по сравнению с законодательством, но и сократить его.

Комментарий к статье 849 ГК РФ

1. Под термином "день", использованным ст.849, следует понимать "банковский" или "операционный" день (см. ст.31 Закона о банках), т.е. часть рабочего времени банка, когда он осуществляет соответствующие операции. Поэтому, если платежный документ поступил за пределами операционного времени, он считается принятым банком на следующий день.

В соответствии с п.7 Положения о порядке проведения операций по списанию средств с корреспондентских счетов (субсчетов) кредитных организаций, утв. приказом ЦБР от 01.03.96 N 02-52, при недостаточности средств на корреспондентском счете кредитной организации исполнительные документы, поступившие до 11 часов, предъявляются к оплате в тот же операционный день. Документы, поступившие после 11 часов, предъявляются к оплате на следующий операционный день.

2. Банк обязан зачислять адресованные клиенту средства не позднее дня, следующего за датой поступления в банк соответствующего расчетного документа. Таким документом не может быть выписка из корреспондентского счета банка, сводное платежное поручение без приложений и т.п., поскольку они не позволяют идентифицировать получателя платежа.

Более короткие сроки могут быть предусмотрены в договоре с клиентом. Ст.35 Закона о банках предусмотрено, что иные сроки зачисления средств на счет получателя (как более короткие, так и более длинные) могут быть установлены также платежным документом. В этом отношении ее редакция не согласуется с нормой ч.1 ст.849 ГК. Учитывая, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, не могут противоречить ГК (п.2 ст.3 ГК), на практике следует применять правило ч.1 ст.849 ГК. Вместе с тем банк вправе принять к исполнению расчетный документ, содержащий более короткие сроки, чем те, которые предусмотрены ст.849 ГК. В этом случае следует говорить о применении договорных сроков зачисления денег на счет получателя, что не противоречит указанной статье.

3. В соответствии с п.10 Указания ЦБР от 24 декабря 1997 г. N 95-У "Об особенностях проведения кредитными организациями (филиалами), другими клиентами Банка России платежей через расчетную сеть Банка России при передаче информации по каналам связи" платежи, поступившие на корреспондентский счет банка-получателя в электронной форме, должны зачисляться на счета получателей средств только на основании расчетных документов на бумажных носителях.

Таким образом, срок для зачисления средств на счет получателя, поступивших на корсчет его банка в электронной форме, должен отсчитываться от момента получения этим банком расчетного документа на бумажном носителе.

Специальные правила установлены ЦБР при осуществлении межбанковских расчетов в электронной форме в Московском регионе. В соответствии с п.26 Положения о многорейсовой обработке платежей в Московском регионе от 20 февраля 1998 г. N 18-П (Вестник Банка России, 1998, N 11, с.37) в редакции Указания ЦБР от 24 марта 1998 г. N 191-У "О внесение изменений и дополнений в Положение Банка России "О многорейсовой обработке платежей в Московском регионе" от 20 февраля 1998 г. N 18-П", а также п.7.4 Временного положения ЦБР от 12 марта 1998 г. N 20-П "О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России" (Вестник Банка России, 1998, N 20, с.41) в Московском регионе электронные платежи могут осуществляться как с использованием полноформатных электронных платежных документов (т.е. содержащих все реквизиты утвержденных ЦБР бумажных аналогов этих документов), так и с помощью электронных документов сокращенного формата (т.е. содержащих часть необходимых реквизитов). Соответственно операции по счетам клиентов осуществляются банками: а) при использовании полноформатных электронных расчетных документов - на основании электронного документа и выписки по корсчету; б) при использовании электронного расчетного документа сокращенного формата - на основании расчетного документа на бумажном носителе и выписки по корсчету. Соответственно срок для зачисления поступивших на счет получателя средств будет отсчитываться от момента поступления указанных расчетных документов.

4. Не позднее дня, следующего за датой поступления соответствующего расчетного документа, банк обязан начать выполнение поручения клиента о безналичном перечислении средств путем: а) списания средств со счета, б) отправки расчетных документов в другой банк для завершения соответствующей операции. В ст.849 ГК речь идет обо всех распоряжениях клиента, которые так или иначе связаны с безналичным перечислением средств, а не только о банковском переводе (перевод средств в связи с открытием аккредитива, оплата чека и т.п.). В те же сроки должны выполняться распоряжения клиента о выдаче средств со счета. Установленные ст.849 ГК сроки выдачи и перечисления денег могут быть увеличены или уменьшены законом, банковскими правилами, договором банковского счета, а также платежным документом (ст.31 Закона о банках).

В связи с этим п.5 Положения о порядке проведения операций по списанию средств с корреспондентских счетов (субсчетов) кредитных организаций, утв. приказом ЦБР от 01.03.96 N 02-52, клиентам рекомендовано представлять в кредитную организацию расчетные документы с указанием срока платежа. Если он не проставлен, то сроком платежа считается дата принятия документа от клиента.

5. В соответствии со ст.80 Закона о ЦБР Банк России вправе устанавливать общие сроки безналичных расчетов. Например, при расчетах платежными поручениями таким сроком следует считать период времени, исчисляемый от момента списания денег со счета плательщика до момента их зачисления на счет получателя. Согласно указанной норме общий срок безналичных расчетов не должен превышать двух операционных дней - в пределах субъекта РФ, пяти операционных дней - в пределах Российской Федерации. В общий срок безналичных расчетов включается время совершения операций по счету и срок почтового пробега.

В связи с изложенным усматривается противоречие между ст.849 ГК и ст.80 Закона о ЦБР, несмотря на то, что на первый взгляд они устанавливают разные сроки. При безналичном перечислении денег они обязательно проходят через несколько счетов. Например, через счет плательщика, корсчет банка плательщика, корсчет банка получателя средств и счет получателя средств (4 счета). Для совершения операций по каждому счету в соответствии со ст.849 ГК банкам предоставлено 2 операционных дня. Таким образом, через 4 счета деньги пройдут за 8 дней, что не противоречит ст.849 ГК, но противоречит ст.80 Закона о ЦБР. Срок совершения операций по счету является частью общего срока безналичных расчетов. Часть не может быть больше целого. Следовательно, ст.80 Закона о ЦБР противоречит ст.849 ГК. В силу ст.3 ГК в случае коллизии следует применять ст.849 ГК.

Ст.80 Закона о ЦБР не учитывает особенности различных форм безналичных расчетов. Так, расчеты в порядке инкассо и аккредитива предусматривают целый ряд действий различных банков, которые непосредственно не связаны с перечислением средств. Например, при расчетах в порядке инкассо необходимо сначала направить соответствующие документы исполняющему банку, представить их для акцепта (от 3 до 10 дней), и только затем перечислить инкассированные суммы получателю средств. При расчетах в порядке аккредитива следует выставить аккредитив в исполняющем банке путем направления ему соответствующих документов, в течение срока действия аккредитива (как правило, несколько недель) получить от бенефициара необходимые документы, проверить их, а затем - выплатить деньги. Очевидно, что все эти действия объективно невозможно выполнить в течение сроков, установленных ст.80 Закона о ЦБР.

Комментарий к статье 850 ГК РФ

1. В договор банковского счета любого вида стороны вправе включить условие о предоставлении банком кредита при временном отсутствии средств на счете клиента (овердрафт).

Ранее овердрафт предоставлялся в виде отрицательного остатка на том же счете, где учитывались средства клиента (дебетовое сальдо).

Однако в настоящее время ЦБР изменил порядок бухгалтерского счета средств, выданных клиенту в виде овердрафта. В соответствии с Правилами ведения бухгалтерского счета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации (N 61), утв. Приказом ЦБР от 18 июня 1997 г. N 02-263 (Финансовая газета, 1997, N 33), выданные в виде овердрафта средства должны учитываться на отдельных ссудных счетах. На счете клиента (расчетном, корреспондентском, валютном и т.п.) овердрафт не отражается.

2. При отсутствии средств на счете кредит в виде овердрафта предоставляется немедленно путем оплаты расчетных документов за счет средств банка в пределах установленного договором лимита. Договором также должен быть согласован период кредитования, размер процентной ставки за пользование кредитом и допустимое количество овердрафтов в течение определенного периода времени.

3. Овердрафт является разновидностью кредита, и на эти отношения распространяются нормы гл.42 ГК, если договором не предусмотрено иное. Однако нельзя полностью исключать применение гл.42 ГК или некоторых наиболее существенных ее норм, что может привести к изменению правовой природы возникающих правоотношений.

Комментарий к статье 851 ГК РФ

1. Расчетно-кассовое обслуживание клиента на практике осуществляется, как правило, возмездно. Договор банковского счета должен определять его размер. В противном случае клиент обслуживается безвозмездно. Банк, как правило, компенсирует свои издержки по бесплатному обслуживанию за счет более низких процентных ставок за остаток на счете.

В соответствии со ст.30 Закона о банках стоимость банковских услуг должна быть обязательно указана в договоре клиента с банком, что не согласуется со ст.851 ГК. В соответствии с п.2 ст.3 ГК в этом случае применяется норма ГК.

2. В соответствии с Положением ЦБР от 8 декабря 1997 г. N 7-П "О порядке расчета и взимания платы за расчетные услуги Банка России" (Вестник Банка России, 1997, N 86) (далее - Положение ЦБР N 7-П) введена плата за расчетные услуги, оказываемые Банком России кредитным организациям и другим клиентам Банка.

3. Плата за расчетные услуги не взимается в следующих случаях:

1) за обслуживание юридических и физических лиц по перечислению средств в бюджет и внебюджетные фонды (ст.15 Закона об основах налоговой системы);

2) за перевод работодателями членских профсоюзных взносов из заработной платы работников в соответствии с коллективным договором (соглашением) (п.3 ст.28 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" - СЗ РФ, 1996, N 3, ст.148);

3) при проведении расчетных операций клиентами Банка России, не являющимися кредитными организациями и находящимися на обслуживании Банка России в соответствии со ст.47 Закона о ЦБР (Положение ЦБР N 7-П);

4) при перечислении средств бюджетов различных уровней и государственных внебюджетных фондов при условии, что средства перечисляются со счетов распорядителей средств бюджетов и государственных внебюджетных фондов, открытых в учреждениях Банка России (Положение ЦБР N 7-П);

5) при осуществлении расчетных операций по корреспондентским счетам ликвидационных комиссий кредитных организаций, у которых отозваны лицензии на совершение банковских операций (Положение ЦБР N 7-П);

6) при осуществлении расчетных операций кредитных организаций с Банком России, связанных с перечислением средств: в обязательные резервы; по размещению в депозиты; по возврату кредитов и уплате процентов за кредиты; в пользу Банка России; на получение наличных денежных средств (в т.ч. при депонировании средств в учреждениях Банка России на получение наличных денег) (Положение ЦБР N 7-П).

4. При наличии встречных платежных обязательств может применяться зачет взаимных требований (см. ст.553 и коммент. к ней).

Комментарий к статье 852 ГК РФ

1. В договоре банковского счета может быть предусмотрено: а) банк обязан платить клиенту за остаток на счете; б) банк не обязан платить клиенту за остаток на счете. При отсутствии любого из перечисленных условий применяется норма п.1 ст.852 ГК и предполагается, что банк обязан выплачивать клиенту соответствующее вознаграждение за остаток на счете.

Вознаграждение, причитающееся клиенту, исчисляется, как правило, в виде процентов годовых. Сумма вознаграждения зачисляется на счет клиента ежеквартально. В договоре может быть иной период начисления и выплаты процентов. В соответствии с телеграммой ЦБР от 01.03.96 N 27-96 проценты по остаткам средств на счетах, открытых в ЦБР и его учреждениях, не начисляются, кроме случаев, Установленных ЦБР или договором.

2. В договорах, заключенных до введения ГК в действие, нередко отсутствует условие о платном или бесплатном характере использования банком остатка средств на счете. В этом случае обязанность банка платить клиенту за пользование его средствами не возникает и после введения ГК в действие (ст.422 ГК, ст.6 Вводного закона).

3. Когда в договоре не определен размер вознаграждения за остаток на счете, величина процентной ставки за пользование средствами клиента определяется в размере процентов, уплачиваемых банком по вкладам до востребования (ст.838 ГК).

4. При наличии встречных платежных обязательств может применяться зачет взаимных требований (ст.853 и коммент. к ней).

Комментарий к статье 853 ГК РФ

1. В названных ч.1 случаях взаимные денежные обязательства прекращаются зачетом, если его применение не исключено договором. В других случаях применяется порядок расчетов, предусмотренный соответствующими статьями ГК (ст.850, 852).

2. Инициатива осуществления зачета принадлежит банку, на который возлагается обязанность проинформировать клиента о произведенной им зачетной операции. Порядок и сроки предоставления такой информации должны быть согласованы в договоре. При отсутствии этого условия уведомление о зачете должно направляться клиенту одновременно с представлением очередной выписки по счету.

3. Право использовать зачет для погашения встречных однородных обязательств в соответствии со ст.410 ГК принадлежит любой стороне правоотношения, и при бездействии банка клиент может сам сделать ему заявление о зачете встречных денежных обязательств, срок исполнения которых наступил.

Комментарий к статье 854 ГК РФ

1. По общему правилу, средства со счета могут быть списаны только по соответствующему распоряжению клиента.

2. Списание средств со счета владельца без его распоряжения осуществляется: а) по решению суда, б) в случаях, предусмотренных в законе (Финансовая газета, 1997, N 18, 20, 23, 24, 26). В соответствии со ст.3 ГК к гражданскому законодательству РФ относится только ГК и принятые в соответствии с ним федеральные законы. Таким образом, безакцептное (бесспорное) списание средств со счета плательщика не может быть предусмотрено в актах Президента РФ и Правительства РФ, изданных после вступления ГК в силу, ведомственных нормативных актах, в законах субъектов РФ, а также в актах местных органов власти и управления. Норма ст.27 Закона о банках, которая предусматривает, что взыскание на денежные средства юридических лиц обращается только по исполнительным документам, не согласуется с коммент. статьей. Поэтому в соответствии со ст.3 ГК действует норма ст.854 ГК.

Безакцептное списание возможно и в случаях, предусмотренных договором клиента банка со своим контрагентом (см. п.2 коммент. к ст.847).

3. В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. по делу о проверке конституционности пп.2 и 3 ч.1 ст.11 Закона РФ от 24 июня 1993 г. "О федеральных органах налоговой полиции" (РГ от 26 декабря 1996 г.) и Определением Конституционного Суда РФ от 6 ноября 1997 г. N 111-О "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Арбитражного суда Архангельской области о проверке конституционности положений статьи 13 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" (РГ от 18 декабря 1997 г.), взыскание органами налоговой полиции и налоговыми инспекциями в бесспорном порядке с юридических лиц недоимки по налогам, а также пени в случае задержки уплаты налога в бесспорном порядке признаны не противоречащими Конституции.

С другой стороны, бесспорное списание теми же органами с налогоплательщиков - юридических лиц сумм штрафов, а также всей суммы сокрытого или заниженного дохода (прибыли) без их согласия признается не соответствующим Конституции РФ (ч.3 ст.35, ст.45 и ч.1 и 2 ст.46).

4. Коммент. статья устанавливают общее правило и относится ко всем видам счетов, с которыми осуществляются безналичные расчеты (расчетным, текущим, бюджетным и т.п.), если иное не установлено законодательством.

В соответствии с телеграммой от 17 февраля 1996 г. Минфина РФ (N 3-А1-18) и ЦБР (N 237) средства бюджетов, поступившие на бюджетные счета учреждений и организаций от вышестоящих распорядителей средств, органов федерального казначейства и финансовых органов на выплату заработной платы и т.п. цели, не могут быть списаны в безакцептном порядке или направлены по иному назначению.

5. Бесспорное (безакцептное) списание средств со счета плательщика следует отличать от исправления ошибочных записей на счете (сторнирование). При сторнировании не происходит дебетования счета (списания средств). Однако ранее, например когда средства на счет получателя поступали по фальшивым авизо, предпринимались попытки представить фактическое списание денег со счета без согласия его владельца как операцию по сторнированию. Вероятно, для исключения в дальнейшем подобной ситуации Банк России разграничил эти бухгалтерские операции в пп.3.4.1 и 3.4.2 ч.III "Организация работы по ведению бухгалтерского учета" Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации N 61, утв. ЦБР 18 июня 1997 г.

В соответствии с п.3.4.1 указанного нормативного акта ошибки в записях, выявленные до заключения баланса и бухгалтерского журнала (т.е. до конца текущего дня) могут исправляться путем сторнирования (обратным сторном) ошибочной записи и проводки новой правильной записи. Согласия клиента для этого не требуется: списание средств с его счета не осуществляется и о произведенной ошибочной записи он в выписке по счету не информируется.

Если же ошибочные записи выявлены после составления баланса и поэтому могут исправляться только путем списания средств со счетов, то в соответствии с п.3.4.2 указанного нормативного акта банк обязан получить письменное согласие клиента, если иное не предусмотрено договором счета.

Комментарий к статье 855 ГК РФ

1. Очередность платежей - определенная законодательством последовательность списания средств с банковских счетов по нескольким расчетным документам, срок оплаты которых уже наступил. Ст.855 ГК устанавливает два правила определения очередности платежей со счетов, принадлежащих как клиентуре, так и кредитным организациям. Первое относится к тем случаям, когда остаток на счете позволяет полностью рассчитаться по всем, предъявленным требованиям. В этой ситуации предъявленные к расчету документы должны оплачиваться в порядке календарной очередности платежей, т.е. в порядке их поступления в банк плательщика (наступления сроков платежа). Исключения из этого правила могут быть предусмотрены законом, который пока отсутствует.

2. Второе правило применяется при недостаточности средств на счете плательщика для удовлетворения всех предъявленных к нему требований. Для этого случая ст.855 ГК устанавливает шесть групп очередности платежей. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1997 г. N 21-П "По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 855 Гражданского кодекса Российской Федерации и части шестой статьи 15 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" в связи с запросом Президиума Верховного Суда Российской Федерации" признало не соответствующим Конституции (ч.1 ст.19) положение абз.4 п.2 ст.855 ГК. Следовательно, эта норма не должна применяться, а в п.2 ст.855 ГК остается не шесть, а пять групп очередности платежей: т.е. четвертая, пятая и шестая очереди станут, соответственно, третьей, четвертой и пятой.

При этом Конституционный Суд РФ исходя из необходимости производить платежи в бюджет и выплату заработной платы одновременно, не делая какой-либо из этих платежей приоритетным. Руководствуясь указанным подходом, в ст.17 Федерального закона от 26 марта 1998 г. "О федеральным бюджете на 1998 год" (РГ от 31 марта 1998 г.) законодатель предусмотрел, что впредь до внесения изменений в п.2 ст.855 ГК при недостаточности денежных средств на счете налогоплательщика для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание средств по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и государственные внебюджетные фонды, а также перечисление денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), производятся в порядке календарной очередности поступления документов после перечисления платежей, отнесенных указанной статьей ГК к первой и второй очередности.

В результате сложилось пять групп очередности платежей: первая и вторая, установленные п.2 коммент. статьей; третья, введенная ст.17 Федерального закона от 26 марта 1998 г. и включившая в себя платежи, предусмотренные ранее абз.5 п.2 коммент. статьи, и, наконец, четвертая и пятая, определенные п.2 коммент. статьи как пятая и шестая.

Дальнейший коммент. настоящей статьи будет излагаться с учетом приведенной выше уточненной порядковой нумерации, групп очередности платежей.

3. Буквальное толкование ст.17 Федерального закона от 26 марта 1998 г. может привести к неправильному уяснению смысла этой нормы. В ней указано, что в третью очередь подлежат осуществлению лишь те платежи, которые предусматривают списание, средств, направляемых в бюджет и во внебюджетные фонды, а также перечисление средств на оплату труда. Под перечислением средств обычно понимают безналичные платежи. Таким образом, получается, что выдача наличных средств для выплаты заработной платы не может быть произведена в третью очередь. Однако такое прочтение нормы ст.17 Федерального закона от 26 марта 1998 г. не соответствует воле законодателя. Во-первых, в тексте нормы есть ссылка на постановление Конституционного Суда РФ, который, как было отмечено в п.2 коммент. к настоящей статье, исходя из необходимости платить налоги и зарплату одновременно, независимо от способа расчетов. Во-вторых, в ст.17 Федерального закона от 26 марта 1998 г. указано, что платежи, отнесенные ст.855 ГК к первой и второй очереди, осуществляются путем перечисления. Между тем из абзацев второго и третьего п.2 ст.855 ГК следует, что указанные платежи могут не только "перечисляться", но и "списываться" и "выдаваться". Следовательно, термин "перечисление средств на оплату труда" следует толковать расширительно, подразумевая под ним не только безналичную, но и наличную выплату заработной платы. Таким образом, платежи в бюджет, внебюджетные фонды и выплата заработной платы должна осуществляться в порядке календарной очередности в третью очередь.

4. Устанавливая календарную очередность платежей в бюджет, во внебюджетные фонды и на оплату труда, ст.17 Федерального закона от 26 марта 1998 г. не определяет, в какой последовательности должны оплачиваться расчетные документы, если по закону они должны представляться в банк одновременно (оплата труда, платежи в Пенсионный фонд РФ, подоходный налог, платежи в Фонд социального страхования РФ и Государственный фонд занятости населения РФ) и, следовательно, календарный принцип определения очередности платежей неприменим. Последний, как известно, определяет очередность платежей в зависимости от календарной даты поступления расчетного документа в банк или наступления сроков платежа при инкассовой форме расчетов. Учитывая, что закон не регулирует этой проблемы, допустимо применение подзаконных нормативных актов.

Указанная проблема частично решена п.31 Инструкции ГНС "По применению Закона РФ "О подоходном налоге с физических лиц" от 29 июля 1995 г. N 35 и п.50 Инструкции Госбанка СССР "По кассовому исполнению государственного бюджета" от 26 ноября 1984 г. N 27. Этими нормативными актами установлено следующее. Если на счете работодателей недостаточно денежных средств, необходимых для оплаты труда в полном объеме и перечисления в бюджет удержанного подоходного налога, то налог перечисляется в бюджет в сумме, пропорциональной размеру выплачиваемых физическим лицам средств на оплату труда. При этом в платежных поручениях на перечисления удержанного подоходного налога в графе "Назначение платежа" указывается, что налоги перечисляются в суммах, пропорциональных остатку средств на счете. Платежные поручения на перечисление взносов на социальное страхование выписываются организациями-плательщиками полностью. Эти поручения исполняются банками после полного удовлетворения требований по заработной плате и перечисления сумм налога, удержанных из заработной платы. При недостаточности средств на счете плательщика для полной оплаты поручения на перечисление взносов на социальное страхование производится частичная оплата поручения. Неоплаченные и частично оплаченные платежные поручения помещаются в картотеку N 2.

5. К первой, второй и четвертой очереди отнесены определенные требования, обоснованность которых подтверждена соответствующим исполнительным документом (ст.7 Закона об исполнительном производстве). Аналогичные требования, не основанные на исполнительном документе, подлежат оплате в пятую очередь.

6. Документы, не оплаченные в срок из-за отсутствия средств на счете, помещаются банком в картотеку к внебалансовому счету N 90902 "Расчетные документы, не оплаченные в срок" (картотека N 2). В случае изменения законодательства об очередности платежей документы, находящиеся в картотеке N 2 и не оплаченные на дату вступления в силу соответствующего закона, в дальнейшем должны оплачиваться только с учетом новой очередности платежей, а картотека N 2 надлежащим образом пересматривается (Письмо ЦБР от 31.07.96 N 011-31-5318-96).

7. Во вторую и третью очередь подлежат оплате расчетные документы о выдаче или перечислении средств на оплату труда. Перечень выплат, включаемых в понятие "оплата труда", следует определять на основании Инструкции Госкомстата РФ "О составе фонда заработной платы и выплат социального характера" от 10 июля 1995 г. N 89 (Бюллетень Минтруда РФ, 1996, N 8).

8. На практике нередко возникает вопрос, какой документ следует помешать в картотеке N 2, если на счете клиента отсутствуют средства, необходимые для выдачи заработной платы. В письме от 19.11.96 г. N 17-2-11/978 Департамент методологии и организации расчетов ЦБР пояснил, что в этом случае в картотеку N 2 может быть помещено заявление клиента о выдаче средств с указанием сроков, за которые выплачивается заработная плата.

9. Очередность платежей, установленная ст.855 ГК, применяется только при осуществлении безналичных расчетов, в т.ч. при обращении взыскания на безналичные денежные средства должника, которое осуществляется через банк. При обращении взыскания на имущество должника через судебного пристава-исполнителя применяется очередность, установленная ст.78 Закона об исполнительном производстве. В случае признания юридического лица банкротом платежи с его счета осуществляются в очередности, предусмотренной ст.64 ГК.

10. При наличии нескольких счетов плательщика в одном и том же банке очередность платежей, установленная ст.855 ГК, применяется по каждому счету в отдельности.

Комментарий к статье 856 ГК РФ

1. Ответственность, предусмотренная коммент. статьей, применяется к банку не за все нарушения правил совершения расчетных операций, а только за те из них, которые непосредственно связаны с осуществлением операций по счету клиента, т.е. эта статья применяется при наличии между банком и клиентом договора банковского счета. Ответственность за ненадлежащее перечисление банком безналичных денег со счета на счет регулируется правилами о соответствующих формах-расчетов (см. ст.862, 866, п.3 ст.874, ст.885 и коммент. к ним).

2. За указанные в коммент. статье нарушения банк должен уплатить клиенту проценты в порядке и размере, предусмотренных ст.395 ГК. Арбитражная практика исходит из того, что предусмотренная ею ответственность по форме является законной неустойкой. Отсюда следует сделать вывод, что условие договора банковского счета об исключении такой ответственности либо об уменьшении ее размера в силу п.2 ст.332 ГК недействительно.

3. Согласно ст.395 ГК размер процентов определяется существующей в месте жительства (нахождения) кредитора учетной ставкой банковского процента. Судебная практика понимает под "учетной ставкой банковского процента" процентную ставку ЦБР за пользование централизованными кредитными ресурсами (ставку рефинансирования). Однако она установлена только для рублевых обязательств. При нарушении банком договора валютного счета размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. Если отсутствуют и такие публикации, размер подлежащих взысканию процентов устанавливается на основании предоставляемой истцом в качестве доказательства справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам (п.52 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).

4. Согласно коммент. статьи, кредитная организация может быть привлечена к ответственности за следующие виды нарушений:

а) несвоевременное зачисление банком денежных средств (т.е. произведенное с нарушением сроков, установленных ст.849 ГК), причитающихся владельцу счета и поступивших на корреспондентский счет банка плательщика вместе с документами, определяющими получателя платежа.

Частным случаем несвоевременного зачисления является ситуация, когда причитающиеся владельцу счета средства вообще не были зачислены на его счет ("незачисление" средств). Если спорная сумма по ошибке оказалось на счете другого лица, то данные действия следует квалифицировать как незачисление денег на счет получателя;

б) необоснованное списание средств со счета, под которым следует понимать, например, бесспорное (безакцептное) списание по неправильно оформленному расчетному документу, при отсутствии расчетного документа или списание большей суммы, чем указано в расчетном документе, и т.п.

При этом неустойка должна начисляться со дня, когда банк необоснованно списал средства и до их восстановления на счете, по учетной ставке ЦБР на день восстановления средств на счете. Если требование удовлетворяется в судебном порядке, то ставка процента может быть определена на день либо предъявления иска, либо вынесения решения.

При списании средств с нарушением требований ст.855 ГК об очередности платежей банк не несет ответственности по коммент. статье, т.к. в этом случае списание средств производится обоснованно (т.е. при наличии оснований - расчетного документа), однако с нарушением порядка, установленного законодательством. Поэтому данный вид нарушения правил совершения расчетных операций не охватывается диспозицией коммент. статьи. Ответственность должна наступать по ст.15 ГК;

в) невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств со счета, под которым следует понимать:

при внутрибанковских расчетах - отсутствие факта зачисления переводимых средств на счет получателя в срок, установленный ст.849 ГК;

при межбанковских расчетах - отсутствие факта передачи расчетных документов в банк-посредник (или банк получателя платежа при наличии прямых корреспондентских отношений между банками) вместе с соответствующим денежным покрытием в течение сроков, установленных ст.849 ГК.

5. Если убытки, причиненные владельцу счета в связи с нарушениями, перечисленными в настоящей статье, превышают сумму причитающейся ему неустойки, то клиент вправе требовать от банка возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

6. Арбитражная практика не допускает одновременного взыскания с должника неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных ст.395 ГК (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 08.07.97 г. N 1387/97 - Вестник ВАС, 1997, N 10, с.53). Поэтому с банка, допустившего рассмотренные выше нарушения, нельзя одновременно взыскать указанную в коммент. статье неустойку и проценты за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК).

7. С банка, нарушившего порядок ведения счета клиента, на практике нередко взыскивают не только неустойку по ст.856 ГК, но и штраф, предусмотренный п.7 Положения о штрафах. Вряд ли такая практика может быть признана обоснованной. В связи со вступлением в силу с 10 февраля 1996 г. Закона о банках, установившего ответственность за несвоевременное списание средств со счета, несвоевременное зачисление средств на счет, неправильное списание (зачисление) средств (ст.31), п.7 Положения о штрафах, устанавливающий ответственность банка за аналогичные нарушения договора банковского счета, не применяется. После введения в действие части второй ГК санкции, установленные ч.2 и 3 ст.31 Закона о банках, распространяются только на те нарушения, за которые ст.856 ГК ответственности не устанавливает.

В тех случаях, когда в договорах банковского счета, заключенных до введения в действие части второй ГК, была воспроизведена норма п.7 Положения о штрафах, ответственность банка за нарушения договора банковского счета должна определяться договором, а не ст.856 ГК (ч.2 ст.8 Вводного закона).

8. П.17 Положения об организации безналичных расчетов в Республике Башкортостан определен размер штрафа за нарушение правил расчетных операций, отличающийся от установленного коммент. статьей. Суды Республики Башкортостан применяют не ГК РФ, а Положение об организации безналичных расчетов в Республике Башкортостан.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 8 июля 1997 г. N 1524/97 (Вестник ВАС РФ 1997, N 11, с.65) по конкретному делу в связи с поставленной проблемой указано следующее.

Согласно ст.76 (ч.4, 5) Конституции законы и иные нормативные акты субъектов РФ не могут противоречить федеральным законам. В случае противоречия действует федеральный закон. Аналогичные положения содержатся в Договоре РФ и Республики Башкортостан "О разграничении предметов ведения и взаимном делегировании полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти Республики Башкортостан" от 3 августа 1994 г., п.7 которого констатирует, что РФ и Республика Башкортостан не вправе издавать правовые акты по вопросам, не относящимся к их ведению. Финансовое регулирование отнесено к ведению РФ. Таким образом, применение в данном случае Положения об организации безналичных расчетов в Республике Башкортостан неправомерно. Ответственность банка определяется ст.856 ГК.

9. В практике возник вопрос, может ли клиент передать третьему лицу свое право на получение от банка неустойки за нарушение последним обязательств по договору банковского счета. Арбитражная практика ответила на него отрицательно. В постановлении Президиума ВАС РФ от 26.12.96 N 2759/96 (Вестник ВАС РФ, 1997, N 5, с.84) содержится следующее объяснение этого вывода. В соответствии с _1 гл.24 ГК уступка требования влечет перемену лиц в обязательстве. При передаче права на получение штрафа третьему лицу владелец счета не передает ему всех прав, возникающих из договора. Далее делается вывод, что перемены лиц в обязательстве не произошло, и уступка требования о штрафе по конкретной расчетной операции противоречит законодательству.

Изложенная аргументация не может быть признана обоснованной. В ней обнаруживается следующая неточность: вместо перемены лиц в обязательстве Президиум ВАС РФ предлагает производить замену стороны в договоре, что не одно и то же. Заключение договора банковского счета порождает несколько взаимосвязанных обязательств. Перемена лиц возможна в каждом из них в отдельности. Право требовать уплаты штрафа вытекает из денежного обязательства, которое делимо и менее других связано с личностью кредитора.

Поэтому нет оснований признавать несоответствующими законодательству договоры цессии прав требования к банку об уплате неустойки за ненадлежащее выполнение операций по счетам.

Комментарий к статье 857 ГК РФ

1. Обязанность хранить банковскую тайну распространяется на кредитные, аудиторские организации и ЦБР. Эта обязанность носит личный характер.

2. Кредитные организации гарантируют тайну сведений о счетах и вкладах, операциях по счетам и вкладам, сведений о своих клиентах (п.1 ст.857 ГК) и корреспондентах, а также иной информации, устанавливаемой кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (ст.26 Закона о банках).

Таким образом, объектом охраны являются сведения о личности клиента, об их операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте), если она не взяла на себя такие обязательства. Перечень операций по счету, на которые распространяется действие банковской тайны, определяется в соответствии со ст.848 ГК. Тайна распространяется и на движение вкладов (размер, время и сумма поступления или изъятия, от кого и по каким основаниям поступают суммы и пр.). Сведения, составляющие банковскую тайну, должны быть получены кредитной организацией в процессе осуществления ею банковских операций и других сделок, предусмотренных ст.5 Закона о банках.

Каких-либо пределов для распространения правового режима банковской тайны на иные сведения (ст.26 Закона о банках) федеральное законодательство не содержит. Однако учитывая, что банковская тайна представляет собой особую разновидность коммерческой тайны, в этом случае следует руководствоваться постановлением СМ РФ от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" (СП РФ, 1992, N 12, ст.7). Требования указанного нормативного акта следует также учитывать при определении объема информации, включаемой в понятие "сведения о клиентах и корреспондентах". Сюда могут относиться любые данные о правовом, социальном, семейном и т.п. положении клиента, кроме тех, которые перечислены в постановлении СМ РФ от 5 декабря 1991 г. N 35. Например, информация о наличии у клиента несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть включена в понятие банковской тайны.

3. Помимо сведений, указанных в п.2, ЦБР не вправе разглашать данные о счетах, вкладах, конкретных сделках и операциях, полученных им из отчетов кредитных организаций или в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

4. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

5. Перечень лиц, обязанных сохранять банковскую тайну, включает в себя всех служащих перечисленных организаций, независимо от их должности и от того, входит ли работа с охраняемыми сведениями в круг их непосредственных служебных обязанностей. Если о банковских операциях узнает частное лицо (из разговоров, писем и т.п.), то оно не обязано соблюдать тайну.

6. Пределы раскрытия банковской тайны (порядок и условия предоставления указанной информации кредитными организациями, ЦБР и аудиторскими организациями третьим лицам без согласия клиентов) определяется законодательством.

В соответствии с п.2 настоящей статьи и ст.26 Закона о банках справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются им самим (а также их представителям), судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам РФ - в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а также, с согласия прокурора, - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим (а также их представителям), судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам - по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

7. Учитывая, что следственные органы могут получать сведения, составляющие банковскую тайну, при наличии возбужденного уголовного дела, исключается представление информации на основании ст.109 УПК, ст.11 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. "О милиции" (Ведомости, 1991, N 16, ст.503).

8. Условия предоставления таможенным органам сведений о юридических лицах, которые включены в понятие банковской тайны, определяются п.6 Положения о ГТК. РФ, утв. Указом Президента РФ от 25 октября 1994 г. N 2014 (СЗ РФ, 1994, N 27, ст.2855), и ст.336 ТК. Должностное лицо таможенного органа РФ, в производстве или на рассмотрении которого находится дело о нарушении таможенных правил, вправе истребовать документы, необходимые для производства по делу или его рассмотрения.

Порядок представления сведений об операциях и счетах юридических лиц в налоговые органы предусмотрен ст.15 Закона об основах налоговой системы, а также письмом Минфина РФ от 17 января 1994 г. N 5 "О порядке представления сведений в налоговые органы". Обязанность банков представлять указанную информацию в отношении физических лиц законами РФ не установлена.

В числе органов и должностных лиц, которым должны быть предоставлены сведения, составляющие банковскую тайну, отсутствуют судебные приставы-исполнители. В соответствии с п.3 ст.46 Закона об исполнительном производстве они вправе получать интересующие их сведения через налоговые органы.

9. За разглашение банковской тайны ЦБР, кредитные и аудиторские организации могут быть привлечены к ответственности в форме возмещения убытков. Их должностные лица и иные работники несут уголовную ответственность (ст.183 УК). Кроме того, клиент вправе потребовать возмещения морального вреда в порядке, предусмотренном ст.151 и 152 ГК.

Комментарий к статье 858 ГК РФ

1. Под арестом средств, находящихся на банковском счете, следует понимать временное прекращение по счету расходных операций, произведенное без расторжения договора банковского счета. Поэтому нельзя рассматривать как арест меры, указанные в письме Прокуратуры РФ, МВД РФ и ЦБР от 16 февраля 1993 г. Этот нормативный акт устанавливает "порядок исполнения постановлений следственных органов о наложении ареста на средства предприятий и организаций, зачисленные на их счета по фальшивым авизо". Причем "арест" предлагается устанавливать путем перечисления соответствующей суммы на специальный счет правоохранительных органов, что противоречит ст.858.

2. Пределы ареста средств на счете по сумме должны быть указаны в решении о наложении ареста. При наличии в банке нескольких счетов одного и того же клиента в решении необходимо уточнить, средства на каких счетах подлежат аресту. В противном случае банк может выбрать любой счет.

3. В соответствии со ст.27 Закона о банках на денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также постановлением органов предварительного следствия - при наличии санкции прокурора.

В гражданском судопроизводстве арест на денежные средства должника, находящихся на счете, может быть наложен как мера по обеспечению иска (ст.134 ГПК, ст.76 АПК) или исполнения решения (п.3 ст.46 и ст.51 Закона об исполнительном производстве).

В соответствии со ст.136 и 137 ГПК арест с целью обеспечения иска полагается на основании определения суда или судьи. В соответствии со ст.75 АПК арест на денежные средства может быть наложен по определению арбитражного суда. Такое определение должно исполняться в порядке, установленном для решения арбитражного суда (ст.78 АПК). Это значит, что основанием для прекращения банком операций по соответствующему счету является выданный судом исполнительный лист.

Уголовно-процессуальное право допускает возможность ареста имущества, включая денежные средства, находящиеся на счете в банке, на основании ст.175, 233 и 311 УПК.

В соответствии со ст.175 УПК в целях обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества следователь обязан наложить арест на имущество обвиняемого, подозреваемого или лиц, несущих материальную ответственность за их действия, или иных лиц, у которых находится имущество, приобретенное преступным путем. Арест на денежные средства юридического лица налагается постановлением следователя.

В соответствии со ст.340 ТК арест банковского счета может быть осуществлен постановлением начальника таможенного органа.

4. В практике судов обшей компетенции и арбитражных судов РФ наметился разный подход в применении ареста как меры по обеспечению иска.

В письме ВАС РФ от 25 июля 1996 г. N 6 "О результатах рассмотрения Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отдельных вопросов судебной практики" был сделан вывод, коренным образом изменивший ранее сложившуюся практику в отношении ареста средств на счете. В нем указано, что при отсутствии средств на счете ответчика заявление истца о наложении ареста не может быть удовлетворено. Т.е. нельзя наложить арест на сам счет ответчика, а также на суммы, которые в будущем поступят на этот счет.

Практика судов общей компетенции при этом осталась прежней. Поэтому в их определении, как правило, содержится следующая фраза: "Необходимая для ареста сумма средств подлежит накоплению на счете". Таким образом, суды общей компетенции исходят из возможности наложить арест на будущие поступления, в отличие от арбитражных судов.

5. Арест средств ответчика, налагаемый по требованию кредитора как мера по обеспечению иска, нередко лишает других кредиторов владельца счета возможности получать платежи с арестованного счета. В тех случаях, когда требования третьих лиц отнесены ст.855 ГК к более льготной очереди, чем обеспечиваемые арестом, возникает проблема: насколько обоснованно препятствовать исполнению тех расчетных документов, которые по закону должны исполняться ранее обеспечиваемого требования.

В письме ВАС РФ от 25 июля 1996 г. N 6 содержится механизм для решения поставленной проблемы. При наличии у ответчика кредиторов, которым в соответствии с законом предоставлено право на получение денежных средств с его счета до взыскания задолженности в пользу истца, и отсутствии на соответствующем счете ответчика иных средств, кроме арестованных сумм, такие кредиторы вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о разрешении списать определенные суммы в порядке установленной законом очередности. Арбитражный суд рассматривает указанные ходатайства и при подтверждении изложенных в них фактов удовлетворяет их.

6. При отказе в иске мера по обеспечению иска в виде ареста на денежные средства ответчика действует до вступления решения в законную силу (ч.4 ст.79 АПК). Аналогично следует решать вопрос о действии этой меры в случае прекращения производства по делу (ст.85 АПК) и оставления иска без рассмотрения (ст.87 АПК).

Отмена обеспечения иска может быть произведена одновременно с решением (определением) или после его принятия, но до вступления решения (определения) в законную силу.

В этих случаях арбитражный суд выносит соответствующее определение.

Действующее законодательство не отвечает на вопрос, до какого момента действует арест средств на счете при удовлетворении иска. В ответ на запрос Ассоциации российских банков ВАС РФ (письмо от 07.08.96 N С1-8/ОП-476) разъяснил, что в подобных случаях арест действует до фактического исполнения решения. При этом списание средств со счета должно осуществляться с учетом очередности, установленной ст.855 ГК. В результате средства по обеспечиваемому арестом требованию списываются в той очереди, к которой оно отнесено законодательством.

7. В установленных законом случаях право приостанавливать операции по счетам может быть предоставлено определенному кругу органов.

В соответствии с подп."б" п.1 ст.15 Закона о валютном регулировании должностные лица органов и агентов валютного контроля в пределах компетенции этих органов имеют право приостанавливать операции по счетам в уполномоченных банках в случае непредоставления обязанными лицами документов, необходимых для осуществления валютного контроля, и сведений по вопросам, возникающим при проверках.

Поскольку коммерческие банки являются агентами валютного контроля, то, в пределах предоставленных им полномочий, они вправе приостанавливать операции по валютным счетам клиентуры в случаях, указанных в подп."б" п.1 ст.15 Закона о валютном регулировании. При этом следует иметь в виду, что пределы использования такой меры воздействия на клиента, как приостановление операций по его валютному счету, должны соответствовать степени нарушения им валютного законодательства. Сама эта санкция должна быть направлена исключительно на то, чтобы предотвратить нарушение.

Например, если клиент не предоставил банку внешнеторговый контракт, банк обязан отказать ему в переводе денег за границу. В этом случае речь может идти о приостановлении конкретной операции.

В соответствии с подп."в" п.2 ст.14 Закона об основах налоговой системы налоговым органам и их должностным лицам предоставлено право приостанавливать операции по счетам налогоплательщиков, не предоставивших в налоговый орган документы, связанные с исчислением или уплатой налогов. Таким образом, банки, ведущие счета налогоплательщиков, являются простыми исполнителями соответствующих распоряжений налоговых органов и принимать самостоятельные решения по указанным вопросам не вправе.

Приостанавливая операции по счетам налогоплательщиков, налоговые органы довольно часто делают исключение для платежей в бюджет и во внебюджетные фонды. Учитывая, что такие действия фактически приводят к нарушению правил об очередности платежей (ст.855 ГК), их следует признать незаконными.

В соответствии со ст.124 ТК при попытке уклонения от уплаты таможенных платежей ГТК. РФ по представлению таможенного органа вправе приостановить операции по счетам плательщика до момента фактической уплаты, являющееся обязательным для исполнения банками и иными кредитными учреждениями.

В соответствии с п.3 Указа Президента РФ от 8 декабря 1992 г. N 1556 "О федеральном казначействе" и подп."д" п.12 Положения о федеральном казначействе Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 27 августа 1993 г. N 864, органы казначейства имеют право приостанавливать операции по счетам предприятий, учреждений и организаций (включая банки и иные финансово-кредитные учреждения), использующих средства республиканского бюджета Российской Федерации, государственных (федеральных) внебюджетных фондов и внебюджетные (федеральные) средства, в случаях непредставления (или отказа предъявить) органам казначейства и их должностным лицам бухгалтерских и финансовых документов, связанных с использованием указанных средств.

Комментарий к статье 859 ГК РФ

1. Клиент вправе по своему заявлению досрочно в одностороннем порядке расторгнуть договор банковского счета без объяснения причин (подп."а" п.5.4 Инструкции Госбанка N 28).

2. Банк может досрочно расторгнуть договор только в судебном порядке в случаях, перечисленных ст.859 ГК:

а) если в течение месяца после получения клиентом соответствующего предупреждения банка остаток на его счете будет ниже минимальной суммы, установленной банковскими правилами или договором. Однократное непродолжительное увеличение остатка до минимальной суммы и выше, произведенное в течение указанного срока, прерывает его. Банк вновь должен направить клиенту предупреждение, чтобы получить возможность затем обратиться в суд. Банковские правила не содержат нормы, определяющей минимальную сумму остатка на счете, поэтому она может быть установлена только договором. Отсутствие такого условия в договоре с клиентом лишает банк права расторгнуть договор банковского счета по указанному основанию. Он не может ссылаться ни на собственную практику, сложившуюся у него с другими клиентами, ни на банковский обычай, которого нет;

б) при отсутствии в течение года операций по счету (как правило, это означает, что клиент либо открыл счет в другом банке, либо прекратил свою деятельность вообще). Под термином "операция" следует понимать операцию по списанию либо зачислению средств на счет (т.е. расчетную операцию). Операции по предоставлению выписок не прерывают установленного годичного срока. Иные правила расторжения договора при отсутствии операций могут быть предусмотрены договором.

3. Коммент. статья содержит исчерпывающий перечень условий, выполнение которых дает право просить суд о расторжении договора банковского счета. Между тем в судебной практике появилась негативная тенденция к расширению этого перечня. Рассматривая заявление банка о расторжении договора банковского счета, арбитражный суд нередко требует сведения о наличии к счету картотеки N 2. Если такая картотека имеется и в ней есть неисполненные расчетные документы о перечислении платежей в бюджет и во внебюджетные фонды, арбитражный суд отказывает банку в удовлетворении его требований. Такая практика вряд ли может быть признана обоснованной, т.к. не соответствует законодательству.

4. Коммент. статья устанавливает порядок досрочного расторжения договора банковского счета, что является частным случаем прекращения обязательств. Основаниями прекратить договор банковского счета служат также общие условия прекращения обязательств, предусмотренные гл.26 ГК.

Помимо этого договор банковского счета также может считаться прекращенным в связи с истечением срока. Срок не является существенным условием договора этого типа. Однако он может стать таковым по воле сторон, включивших его в текст договора. В последнем случае истечение срока прекращает договор без судебного решения.

5. В случае прекращения договора банковского счета в порядке, установленном законодательством, и закрытия счета, неоплаченные расчетные документы, находящиеся в картотеке N 2, должны быть возвращены взыскателям по аналогии с п.4 ст.26 Закона об исполнительном производстве. Картотека N 2 представляет собой механизм оплаты расчетных документов в соответствии с очередностью платежей, установленной законодательством при недостаточности средств на счете. Поэтому после его закрытия наличие картотеки теряет смысл и она должна быть расформирована.

6. Расторжение договора влечет за собой закрытие счета и порождает обязанность банка вернуть клиенту оставшиеся денежные средства, выплатить проценты, предусмотренные договором и начисленные на день закрытия счета. В течение 7 дней после поступления в банк соответствующего заявления клиента эти средства должны быть либо выплачены ему через кассу банка наличными, либо перечислены на указанный им счет. Отсутствие заявления клиента не порождает обязанности банка производить выплаты с закрытого счета. Распоряжение клиента о порядке выплаты остатка денежных средств на счете может быть сделано непосредственно в заявлении о закрытии банковского счета (см. п.1 коммент. к настоящей статье).

В случае неправомерного удержания банком остатка средств закрытого счета свыше срока, установленного коммент. статьей, на эту сумму должны начисляться проценты, предусмотренные ст.395 ГК (постановление Президиума ВАС РФ от 04.11.97 N 4144/97 - Вестник ВАС РФ, 1998, N 2, с.48).

7. Выплата кредитору наличных денег осуществляется с учетом требований законодательства (ст.861 и коммент. к ней).

8. При рассмотрении арбитражными судами исков к банку в связи с его отказом перечислить по назначению все находящиеся на счете деньги (например, о привлечении банка к ответственности по ст.856 ГК), арбитражные суды нередко отказывают в иске, если ему не предшествовало заявление клиента (истца) о закрытии счета. Такая практика была признана Высшим Арбитражным Судом РФ несоответствующей законодательству. В постановлении Президиума ВАС РФ от 28.01.97 N 3574/96 отмечается, что требование клиента о перечислении со счета всех имеющихся денежных средств не свидетельствует о его намерении прекратить договорные отношения. Требования о закрытии счета клиентом не заявлялось. Поэтому выводы суда о несоблюдении истцом процедуры, расторжения договора и отсутствии у ответчика обязанности выполнить поручение истца о перечислении денежных средств, которое не является расчетной операцией, не соответствуют обстоятельствам спора (Вестник ВАС РФ, 1997, N 5, с.107).

9. В практике имеется спорный вопрос о том, можно ли закрыть счет и потребовать возврата оставшихся на нем денежных средств при наличии неотозванных и неисполненных платежных поручений. Как правило, их сумма оказывается уже списанной со счета клиента. Ответ на поставленный вопрос зависит от стадии исполнения платежного поручения банком, обслуживающим закрытый счет.

Банковский перевод представляет собой самостоятельный договор между банком и клиентом, который основывается на договоре банковского счета. Платежное поручение, представляемое клиентом в банк, является офертой, адресуемой банку, и содержит предложение клиента заключить этот договор. Банк не вправе отказать, т.к. его обязанность переводить принадлежащие клиенту денежные средства вытекает из договора банковского счета. Акцепт банком оферты клиента выражается в конклюдентных действиях: банк обязан не только списать соответствующую сумму со счета клиента, но и передать расчетные документы в банк-посредник или банк получателя средств. Если указанные действия были им выполнены, то договор о переводе средств считается заключенным. Поэтому исполнение соответствующего платежного поручения может быть завершено и после закрытия счета. Косвенным признаком данной ситуации является факт отсутствия списанной суммы в банке плательщика.

Если же списанная сумма еще не ушла в промежуточный банк (или банк получателя средств), то договор о переводе средств не может считаться заключенным. В этом случае закрытие счета прекращает обязанность банка обслуживать своего клиента. Поэтому такие платежные поручения не подлежат исполнению.

10. Особенности порядка закрытия корреспондентского субсчета филиала кредитной организации в расчетной сети Банка России изложены в Положении ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П. В соответствии п.5.5 закрытие корреспондентского субсчета филиала в Банке России по инициативе кредитной организации осуществляется на основании заявления о закрытии счета, подписанного руководителем кредитной организации и заверенного ее печатью, или подписанного руководителем филиала и заверенного печатью филиала при наличии у него соответствующей доверенности. В заявлении указывается банковский идентификационный код (БИК), номер корреспондентского счета (субсчета), на который должен быть перечислен остаток денежных средств (далее принимающее подразделение кредитной организации), а также номер счета межфилиальных расчетов филиала, закрывающего корреспондентский субсчет, открытый в принимающем подразделении кредитной организации. Остаток денежных средств перечисляется на вышеуказанный корреспондентский счет (субсчет) на основании платежного поручения филиала. На этот же счет в установленном порядке перечисляются денежные средства, поступающие в адрес филиала, закрывшего корреспондентский субсчет, и переадресовываются расчетные документы. Принимающим может быть только подразделение кредитной организации, в котором филиал, закрывающий корреспондентский субсчет, имеет счет межфилиальных расчетов.

При отсутствии в подразделении расчетной сети Банка России картотеки неоплаченных расчетных документов корреспондентский субсчет филиала закрывается по дате, указанной в заявлении.

При наличии к закрываемому корреспондентскому субсчету филиала картотеки по внебалансовому счету N 90904 "Не оплаченные в срок расчетные документы из-за отсутствия средств на корреспондентских счетах кредитной организации" одновременно с заявлением о закрытии счета необходимо дополнительно представить:

1) обязательство кредитной организации перед Банком России об оплате расчетных документов из картотеки ко внебалансовому счету N 90904, а также о возмещении всех убытков Банка России, которые могут возникнуть в связи с задержкой исполнения предъявленных к закрываемому счету расчетных документов или их возвратом взыскателям;

2) заявление об отзыве неоплаченных расчетных документов из картотеки по внебалансовому счету N 90904;

3) при наличии в картотеке неоплаченных расчетных документов по платежам в бюджеты и в государственные внебюджетные фонды - письма соответствующих территориальных органов Госналогслужбы, Пенсионного фонда РФ и других органов, на которые законодательством РФ возложены функции по контролю за платежами в бюджеты и в государственные внебюджетные фонды, ГТК РФ о согласии указанных органов с отзывом соответствующих документов из картотеки по внебалансовому счету N 90904 и передачей их для оплаты к корреспондентскому счету (субсчету) принимающего подразделения.

После дня получения этих заявлений прекращаются все операции по корреспондентскому субсчету филиала. Однако процедура закрытия счета на этом не исчерпывается.

По инкассовым поручениям, предъявленным корреспондентскому субсчету филиала и находящимся в картотеке по внебалансовому счету N 90904, подразделение расчетной сети Банка России составляет и направляет заказные письма-уведомления в кредитные организации по месту нахождения счетов взыскателей, в которых сообщает о предстоящем закрытии субсчета филиала; о возможности отзыва взыскателем инкассового поручения в течение 7 дней с момента прихода уведомления или его переадресовки к корреспондентскому счету (субсчету) принимающего подразделения.

Кредитная организация, ведущая счет взыскателя, получив уведомление, обязана немедленно информировать об этом клиента и запросить у него письменные указания относительно дальнейших действий. Распоряжения взыскателей о переадресовке или возврате инкассовых поручений выполняется Банком России.

Корреспондентский субсчет филиала может быть закрыт только после возврата или переадресовки всех неоплаченных расчетных документов из картотеки по внебалансовому счету N 90904.

11. Особенности закрытия корреспондентского счета "ЛОРО" (т.е. счета, открытого одной кредитной организацией в другой) определяются Положением ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П.

По инициативе банка-респондента (т.е. владельца счета) закрытие корреспондентского счета осуществляется следующим образом.

После принятия решения расторгнуть договор банк-респондент направляет банку-корреспонденту (т.е. обслуживающему банку) письменное заявление о закрытии корреспондентского счета "ЛОРО", подписанное руководителем и заверенное печатью банка-респондента. Одновременно банк-респондент уведомляет об этом соответствующие территориальные органы Госналогслужбы, Пенсионного фонда РФ и другие органы, на которые законодательством Российской Федерации возложены функции контроля за платежами в бюджет и государственные внебюджетные фонды. Государственный таможенный комитет РФ. Данное заявление должно подтверждать остаток средств на счете и реквизиты банка-респондента для перечисления остатка средств. Вместе с заявлением о закрытии корреспондентского счета банк-респондент сдает неиспользованные денежные чековые книжки, указав в заявлении номера неиспользованных денежных чеков. В день, когда получено заявление, банк-корреспондент прекращает операции по счету "ЛОРО".

Перечисление остатка денежных средств со счета производится на основании платежного поручения банка-респондента на его корреспондентский счет (субсчет) в подразделении расчетной сети Банка России либо на корреспондентский счет другой кредитной организации.

После прихода заявления о закрытии корсчета все поступающие в банк-корреспондент расчетные документы для списания со счета банка-респондента подлежат возврату.

При наличии в картотеке к корсчету неоплаченных инкассовых поручений банк-корреспондент направляет в кредитную организацию, обслуживающую взыскателей, уведомления о предстоящем закрытии корсчета и необходимости распорядиться неисполненными инкассовыми поручениями: переадресовать к другому корреспондентскому счету или возвратить без исполнения. Соответствующее указание взыскатель должен дать Банку России в течение 7 дней с момента прихода уведомления.

Если соответствующее распоряжение от взыскателей не получено, банк-корреспондент вправе самостоятельно вернуть им инкассовые поручения.

Закрытие корреспондентского счета "ЛОРО" в одностороннем порядке по инициативе банка-корреспондента возможно, когда это предусматривается договором. Закрытие счета производится в соответствии со ст.859 ГК.

При закрытии корреспондентского счета "ЛОРО" по инициативе банка-корреспондента в случаях, предусмотренных договором, банк-корреспондент направляет:

1) в банк-респондент - уведомление о принятом решении о закрытии счета;

2) в кредитную организацию по месту нахождения счетов взыскателей средств по инкассовым поручениям, предъявленным корреспондентскому счету "ЛОРО" и находящимся в картотеке по внебалансовому счету N 90904, - заказные письма с уведомлением о предстоящем закрытии корреспондентского счета и необходимости отзыва инкассовых поручений или их переадресовки к другому счету банка-респондента в течение 7 дней с момента, когда получено уведомление.

Распоряжения взыскателей о переадресовке инкассовых поручений или их отзыве исполняются банком-корреспондентом. В случае, когда от взыскателей средств в установленный срок не получено ответа, закрытие счета "ЛОРО" производится в судебном порядке, если иное не предусмотрено договором.

Комментарий к статье 860 ГК РФ

1. Корреспондентские счета (субсчета) банков являются разновидностью обычных банковских счетов. Поэтому договор об их открытии и ведении представляет собой разновидность договора банковского счета и на него распространяются правила гл.45 и 46 ГК.

2. Иные правила могут быть установлены законом, другими правовыми актам или банковскими правилами. Особенности осуществления банковских операций с корреспондентских счетов (субсчетов) коммерческих банков, открытых в расчетно-кассовых центрах ЦБР, установлены Положением о порядке проведения операций по оплате расчетных документов с корреспондентских счетов коммерческих банков, сообщенным письмом ЦБР от 18 февраля 1994 г. N 13-1/2011, и Положением о порядке проведения операций по списанию средств с корреспондентских счетов (субсчетов) кредитных организаций, утв. приказом ЦБР от 01.03.96 N 02-52; Положением ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П.

Вероятно, в тексте предыдущего абзаца имеется в виду письмо ЦБР от 18 февраля 1994 г. N 13-1/204

3. К корреспондентскому счету кредитной организации, открытому в ЦБР, предусмотрено две картотеки не оплаченных в срок расчетных документов, а не одна, как при операциях с расчетного счета.

4. Главой 7 Положения ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П определены дополнительные требования в договору корреспондентского счета "ЛОРО". Так, между банком-респондентом (владельцем счета) и банком-корреспондентом (обслуживающим банком) должна быть достигнута договоренность:

а) об одновременном осуществлении бухгалтерских проводок по счетам "ЛОРО" и "НОСТРО" (счет внутреннего бухгалтерского учета банка-респондента - зеркальное отражение счета "ЛОРО") при помощи ДПП (дата проведения платежа), которая проставляется на расчетных документах, передаваемых банками-корреспондентами друг другу;

б) о возможности предоставления овердрафта по корреспондентскому счету "ЛОРО" или иной формы кредитования с последующим переоформлением в конце дня в ссудную задолженность;

в) об обязательстве банка-респондента подкреплять свой корреспондентский счет, если на нем недостаточно средств для оплаты расчетных документов, предъявленных к нему в случаях, предусмотренных законом;

г) о возможности расторжения договора в одностороннем порядке по требованию банка-корреспондента, в случае, если банк-респондент не выполняет свои обязательства по пополнению корреспондентского счета;

д) о возможности отражения по корреспондентскому счету "НОСТРО" операции списания средств - в соответствии с подтверждением банка-корреспондента о проведенной операции по счету "ЛОРО";

е) о действиях банка-исполнителя и банка-отправителя платежа в случае поступления расчетного документа банка-отправителя в банк-исполнитель ранее или позже установленной ДПП, несвоевременного получения выписок, подтверждений, реестров предстоящих платежей по техническим причинам либо в связи с наступлением форс-мажорных обстоятельств.

5. При недостаточности средств на корреспондентском счете "ЛОРО" и отсутствия договора о кредитовании поручения банка-респондента не принимаются банком-корреспондентом. В картотеку неоплаченных расчетных Документов из-за недостаточности средств на корреспондентском счете "ЛОРО" могут быть помещены только расчетные документы, предъявленные взыскателями в соответствии с действующим законодательством.

6. В соответствии с п.9.2 Положения ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П кредитные организации и их филиалы, имеющие корреспондентские счета (субсчета) в подразделениях расчетной сети Банка России, не вправе перечислять налоги и другие обязательные платежи в бюджеты всех уровней и государственные внебюджетные фонды через корреспондентские счета, открытые в других кредитных организациях.

7. В соответствии с п.2.8 Положения ЦБР от 25 ноября 1997 г. N 5-П кредитным организациям разрешается осуществлять транзитные расчетные операции через открытые им корреспондентские счета в других кредитных организациях, корреспондентские счета (субсчета) в подразделениях расчетной сети Банка России, счета межфилиальных расчетов. При этом банку-отправителю платежа, осуществляющему транзитную расчетную операцию, разрешается переоформлять платежные поручения клиента от своего имени. Банк-отправитель несет ответственность за правильность и своевременность перечисления средств.

8. Об особенностях открытия субкорреспондентского счета филиала кредитной организации см. п.7 коммент. к ст.846 ГК.

Об особенностях открытия счета "ЛОРО" см. п.8 коммент. к ст.846 ГК.

Об особенностях расторжения договора корреспондентского субсчета в ЦБР, счета "ЛОРО" см. соответственно пп.10 и 11 коммент. к ст.859 ГК.

9. Особый правовой режим корреспондентских (субкорреспондентских) счетов определяется Положением об отзыве лицензии по осуществлению операций у банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации от 2 апреля 1996 г. N 264. При получении приказа Банка России об отзыве лицензии на осуществление банковских операций территориальные учреждения Банка России, другие кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по балансовым и внебалансовым счетам данного банка (иной кредитной организации) как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте, кроме операций, предусмотренных данным Положением. При этом кредитовые (дебетовые) остатки по субкорсчетам филиалов кредитной организации в РКЦ (ЦОУ) ЦБР перечисляются в РКЦ (ЦОУ) ЦБР корреспондентский счет кредитной организации, а субкорсчета филиалов закрываются.

Неисполненные расчетные документы, в т.ч. и предъявленные на основании выданных судами исполнительных листов, при отзыве лицензии согласно п.19 Положения о порядке проведения операций по списанию средств с корреспондентских счетов (субсчетов) кредитных организаций передаются по описи учреждениями Банка России ликвидационной комиссии.

10. Правовой режим счета обязательных резервов определяется ст.38 Закона о ЦБР. Он имеет целевое назначение: средства счета обязательных резервов используются только после отзыва лицензии для погашения обязательств перед вкладчиками и кредиторами.