Законы. Юриспруденция

Гражданский Кодекс Российской Федерации для предпринимателей

Комментарий к части первой

Раздел: Право, бизнес, финансы

   Общие положения о представительстве

   Коммерческое представительство

   Доверенность

   Форма доверенности

   Срок доверенности

   Передоверие

   Прекращение доверенности и его последствия

                   Общие положения о представительстве

     Представительство - правоотношение, связывающее представителя с представляемым.

Цель представительства - осуществление представителем сделки - правомерного

юридического действия. По данной причине в роли представителя выступает непременно

юридическое лицо, в том числе государственный либо муниципальный орган (например,

при создании Международного банка развития машиностроения представителем от

имени Российской Федерации был назначен Российский фонд федерального имущества<172>)

или дееспособный гражданин. Следовательно, представлять юридическое лицо может

не филиал и представительство, а только их руководитель, наделенный для этой

цели доверенностью.

     Представитель действует от имени другого лица - представляемого (п. 1

ст. 182). Это означает, что действия представителя сразу же и непосредственно

порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности у представляемого.

Указанные последствия могут наступить для представителя только в случаях,

когда он совершает действия в рамках предоставленных ему полномочий. Основаниями

для этих полномочий служат доверенность (см. ст. 185-189 ГК), закон (так,

в силу ст. 28 ГК за несовершеннолетних в возрасте до 14 лет могут совершать

сделки родители, усыновители, опекуны, а в силу ст. 29 ГК за граждан, признанных

недееспособными, опекуны), акт уполномоченного на то государственного органа

или органа местного самоуправления (например, Госкомимуществу РФ предоставлено

право поручать на контрактной основе определенным лицам представление интересов

государства в совете директоров акционерного общества)<173>. Опекуны, являющиеся

в соответствии со ст. 32 ГК представителями подопечных в силу закона, назначаются

согласно ст. 35 ГК органом опеки и попечительства, в роли которого выступает

орган местного самоуправления (п. 1 ст. 34 ГК).

     Представитель действует в рамках предоставленных ему полномочий. Полномочие

выражается непосредственно в праве представляемого выступать от чужого имени.

Это означает, что объем прав на выступление от имени другого лица определяется

полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии

полномочий у представителя совершенная им сделка для представляемого является

незаключенной. Иное последствие наступает в случаях, когда заключенная представляемым

сделка укладывается в рамки его полномочий, в частности определенных в его

доверенности, но противоречит предварительной договоренности представляемого

с третьим лицом. Например, договором фирмы с третьим лицом предусмотрено,

что руководитель ее филиала будет иметь право продавать от имени юридического

лица лишь движимое имущество. В этом случае, несмотря на то, что в доверенности

руководителя филиала может содержаться указание на возможность совершения

им любых действий от имени юридического лица, сделка, по которой филиалом

продано здание, будет признана в соответствии со ст. 174 недействительной

(со всеми вытекающими последствиями), поскольку третье лицо знало о соответствующих

ограничениях (такой же результат наступит, если третье лицо заведомо должно

было знать о существующих ограничениях). Аналогичная ситуация складывается

в отношении представителей, назначаемых государством в органы управления акционерного

общества или иного предприятия смешанной формы собственности, в которых акции

(доли) принадлежат государству. В последнем случае в самом Указе Президента

РФ "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой"<174>

содержится перечень вопросов, которые представители государства могут решать

только с согласия наделенных необходимой компетенцией государственных органов.

     Поскольку назначение представителем связано с осуществлением представляемым

сделки, к выдаче доверенности применяются, среди прочего, и правила о выражении

воли путем совершения конклюдентных действий. Имеется в виду возможность судить

о полномочиях лица исходя из окружающей обстановки, в которой он действует.

В качестве примера в Кодексе приводятся продавец и кассир (п. 1 ст. 182).

В широкий перечень такого рода лиц могут быть включены кондуктор в трамвае,

проводник в вагоне поезда, кладовщик на складе и др.

     Особенность правового положения представителя состоит в том, что он действует

не только в чужом интересе, но одновременно и от чужого имени. Кодекс не считает

представителями тех, кто выступает хотя и в чужом интересе, но от собственного

имени. В качестве примера этих последних названы коммерческие посредники,

конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании, лица,

которые уполномочены только на вступление в переговоры относительно возможности

заключения сделки в будущем.

     Полномочия последней категории лиц ограничиваются обычно подписанием

протокола (соглашения) о намерениях. Этот документ по своей природе не способен

породить правовые последствия для участников независимо от того, действовали

они в своем или чужом интересе.

     В соответствии с п. 4 ст. 182 ГК исключается возможность заключения с

помощью представителя таких сделок, которые в силу указаний, содержащихся

в законе или вытекающих из характера совершаемых действий, должны быть непременно

осуществлены лично. Это относится, например, к регистрации брака или усыновления,

составлению завещания (в случаях необходимости по причине, например, неграмотности

завещателя завещание может быть подписано другим лицом - рукоприкладчиком)

и др. Те, кто вступают в деловую связь с представителем, должны знать о полномочиях

соответствующего лица. По этой причине, в частности, одна из новелл ГК (ст.

312) предусмотрела право должника при исполнении обязательства потребовать

доказательств того, что исполнение принимается либо самим кредитором, либо

надлежаще уполномоченным им лицом. Соответственно на должника возлагается

риск последствий непредъявления им таких требований. Напротив, в ситуации,

предусмотренной п. 1 ст. 182, этот риск несет тот, кто создал соответствующую

обстановку (владелец магазина, мастерской и т. п.).

     Представитель, действуя от чужого имени и в чужом интересе, все же выражает

свою волю. Указанное обстоятельство учитывается в п. 3 комментируемой статьи,

содержащей общее правило о запрещении представителю заключать сделку от имени

представляемого для себя лично (например, самому купить скульптуру, которую

представляемый поручит продать). Иное решение будет означать, помимо прочего,

что представитель действует в собственном интересе.

     Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи

общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не

может породить присущие представительству последствия, то есть создать действиями

одного лица-представителя права и обязанности у того, от чьего имени заключена

сделка.

     Статья 183 ГК дополняет указанный принцип двумя правилами. Одно из них

введено в интересах третьих лиц - тех, с кем представитель, действовавший

без полномочий, заключал сделку, а другое - в интересах представляемого.

     Суть первого правила (п. 1 ст. 183 ГК) состоит в том, что лицо, действовавшее

от чужого имени без полномочий, само становится в таком случае стороной в

сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. Так, если

лицо приобрело оборудование для предприятия без полномочий, договор будет

признан заключенным, с тем, однако, что покупателем является тот, кто действовал

без полномочий. Следовательно, именно этому последнему придется платить за

оборудование. Указанное последствие наступает в случаях, когда представитель

вообще не имел полномочий либо когда он вышел за их пределы (например, несмотря

на то, что в доверенности содержится поручение арендовать помещение, он заключил

договор купли-продажи).

     Второе правило состоит в том, что, если представитель действовал без

полномочий или с превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную

представителем сделку задним числом, и тогда наступают такие же последствия,

как если бы в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия.

При этом независимо от того, когда именно будет одобрена сделка, представляемый

считается стороной с самого момента ее совершения. Подобные отношения могут

возникать при образовании акционерного общества. Так, учредители обычно совершают

необходимые для деятельности общества сделки еще до его регистрации. По всем

этим сделкам солидарную ответственность несут сами учредители. И только в

случае, если общее собрание акционеров одобрит действия учредителей, стороной

в совершенной ими сделке становится само общество.

     Последующее одобрение может быть сделано в любой форме. В частности,

в одном из рассмотренных Высшим арбитражным судом РФ дел предприятие заключило

с брокерской фирмой договор поручения на покупку на бирже товара по определенной

в договоре цене. Брокерская фирма при заключении от имени предприятия договора

купли-продажи согласилась оплатить товар по более дорогой цене. После получения

экземпляра товара клиент произвел предоплату всей партии товара, как было

первоначально указано в договоре. В связи с возникшим впоследствии спором

относительно того, может ли договор считаться при этих условиях действительным,

Высший арбитражный суд РФ признал, что действия покупателя по оплате всей

партии товара должны расцениваться как последующее одобрение заключенной сверх

полномочий сделки<175>.

                     Коммерческое представительство

     Статья 184 вводит новый для нашего гражданского права вид представительства.

Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно

и самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской

деятельностью. С учетом соответствующего обстоятельства создана конструкция

представительства, существенно отличающаяся от традиционной. Одна из особенностей

правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит

в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также

сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

     Речь идет о том, что ст. 184 ГК допускает заключение договора коммерческим

представителем, который в одно и то же время является представителем обеих

сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика,

арендодателя и арендатора и т. п.).

     Учитывая особый характер подобного рода отношений, способных существенно

затронуть интересы обеих сторон в сделке, ГК устанавливает ряд обязательных

условий использования такого рода модели. Отсутствие хотя бы одного из них

- достаточное основание для признания сделки, совершенной коммерческим представителем,

незаключенной, то есть не способной породить какие-либо последствия для представляемых.

     К числу таких обязательных условий относятся:

     1. Стороны выразили согласие на одновременное коммерческое представительство.

Исключения из этого правила возможны только в установленных законом случаях.

     2. Коммерческий представитель должен иметь прямо выраженные полномочия,

предусматривающие его права на одновременное представительство. Такие полномочия

могут содержаться в письменных договорах, которые обе стороны будущей сделки

заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из них доверенности.

     Коммерческий представитель наделяется ГК соответствующими правами и вместе

с тем на него возлагаются определенные, вытекающие из характера его статуса

обязанности. Поскольку коммерческое представительство осуществляется в сфере

предпринимательской деятельности, договоры между коммерческим представителем

и теми, кого он представляет, предполагаются возмездными. При этом представитель

приобретает право требовать наряду с вознаграждением также компенсации понесенных

им издержек. Для ограждения интересов обеих сторон установлено, что при отсутствии

в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение

и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях.

     Особо выделена в комментируемой статье обязанность коммерческого представителя

сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках. Указанная обязанность

сохраняется и после того, как коммерческим представителем будет исполнено

поручение.

     ГК допускает установление законом или иным актом специальных правил о

коммерческом представительстве, действующих в определенной сфере предпринимательской

деятельности. Пока таких специальных актов нет.

                              Доверенность

     В соответствии со статьей 185 ГК доверенность представляет письменное

уполномочие, которое одно лицо выдает другому - для представительства перед

третьими лицами. Доверенность односторонняя сделка и, следовательно, подчиняется

требованиям, установленным для всех такого рода сделок в ст. 155 и 156 ГК.

Доверенность предъявляется третьему лицу самим представителем либо направляется

представляемым непосредственно третьему лицу.

                           Форма доверенности

     Одно из основных требований, предъявляемых к доверенности, - ее форма.

Доверенность должна быть непременно письменной. Если речь идет о доверенности,

выданной на совершение сделок, требующих нотариальной формы (например, сделок

с недвижимостью), то она должна быть нотариально удостоверена. Исключение

из этого правила может быть предусмотрено в законе. Доверенность на совершение

сделки, требующей нотариального удостоверения, выдается в нотариальной форме,

если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 185 ГК).

     Ранее содержавшееся в ст. 65 Кодекса 1964 года требование о необходимости

нотариального удостоверения доверенностей, выданных для совершения действий

в отношении государственных, кооперативных и общественных организаций, в новый

ГК не включено.

     В п. 3 ст. 185 ГК перечислены случаи, когда письменные доверенности,

особым образом оформленные, способны заменить собой требуемое законом нотариальное

удостоверение. Все такого рода случаи связаны с особым положением, в котором

оказались представляемые. В содержащийся в Кодексе перечень входят:

     во-первых, доверенности лиц, которые находятся на излечении в госпиталях,

санаториях и других военно-лечебных учреждениях (при этом не имеет значения,

является ли представляемый военнослужащим или гражданским лицом). Такую сделку

должен удостоверять непременно начальник учреждения, его заместитель по медицинской

части либо старший или дежурный врач;

     во-вторых, доверенности военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником)

воинской части, соединения, учреждения или военно-учебного заведения. В таком

же порядке могут быть удостоверены теми же лицами доверенности рабочих и служащих,

членов их семей и членов семей военнослужащих при условии, если часть, соединение,

учреждение или военно-учебное заведение расположены в местности, где отсутствуют

нотариальные конторы (нотариусы) и другие органы, в функции которых входит

совершение нотариальных действий;

     в-третьих, доверенности лиц, которые находятся в местах лишения свободы

(имеются в виду заключенные), могут быть удостоверены начальником соответствующего

места лишения свободы;

     в-четвертых, доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, которые

находятся в учреждениях социальной защиты населения домах для престарелых,

инвалидов и т.д. (соответствующие доверенности должны быть удостоверены администрацией

учреждения или руководителем либо заместителем руководителя соответствующего

органа социальной защиты).

     Как было предусмотрено и Кодексом 1964 года, для случаев получения заработной

платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, выплаты вознаграждения

авторам и изобретателям, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках

и на получение денежной, посылочной или иной корреспонденции могут быть представлены

доверенности, которые удостоверены либо организацией, в которой представляемый

(доверитель) работает или учится, либо жилищно-эксплуатационной организацией

по месту его жительства, либо администрацией стационарного лечебного учреждения,

в котором он находится на излечении.

     К доверенностям предъявляются и некоторые специальные требования относительно

их формы. Так, ст. 160 ГК предусматривает, что соблюдение дополнительных требований

к форме сделок, и в частности скрепление их печатью организации, необходимо

только тогда, когда на этот счет есть указание в законе, ином правовом акте

или соглашении сторон. Таким специальным законом является, в частности, п.

5 ст. 185. В нем предусмотрено, что при выдаче доверенности от имени юридического

лица необходимо наличие, помимо соответствующей подписи, также печати организации.

Кроме того, установлено, что доверенность на получение или выдачу денег либо

других имущественных ценностей от имени юридического лица, находящегося в

государственной или муниципальной собственности, должна быть скреплена второй

подписью главного (старшего) бухгалтера. Это требование относится только к

доверенностям на право распоряжения денежными или имущественными ценностями.

Из приведенного правила вытекает, что на доверенности, связанной с распоряжением

имущественными ценностями, если она исходит от хозяйственного товарищества

или общества либо кооператива, общественной или религиозной организации, достаточно

одной подписи.

     Доверенность по общему правилу подписывается руководителем. Действительной

является, однако, доверенность, подписанная и любым другим лицом, если оно

наделено соответствующими полномочиями учредительным документом организации.

В этом также выражается одна из новелл ГК.

                            Срок доверенности

     Статья 186 ГК устанавливает предельный срок доверенности, который составляет

три года. Доверенность, выданная на больший срок, будет действительна только

в течение трех лет. Отсутствие срока в доверенности не влечет за собой утраты

доверенностью юридической силы. Такая доверенность действует один год. Однако

со сроком связано другое, уже абсолютно обязательное требование, нарушение

которого влечет ничтожность доверенности: наличие даты ее выдачи.

     Из приведенного общего правила о предельном сроке сделано исключение

для доверенностей, выдаваемых с целью совершения действий за границей. Если

такая доверенность не содержит указания на срок ее действия, то, будучи удостоверена

нотариусом, она действует неограниченное время вплоть до ее отмены представляемым.

                               Передоверие

     Комментируемая статья ГК (187) воспроизводит ст. 68 Кодекса 1964 года.

Общее правило, относящееся ко всем случаям выдачи доверенности, состоит в

признании необходимым личного исполнения представителем предусмотренных в

ней действий. По указанной причине передать другому совершение соответствующих

действий на основе выдаваемой для этой цели доверенности (передоверие) возможно

только при наличии одной из двух предпосылок: либо в самой доверенности предусмотрено

право передоверия (примером могут служить доверенности, обычно выдаваемые

руководителям филиала или представительства), либо представитель вынужден

силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов

представляемого (например, из-за болезни, введения военного положения на соответствующей

территории и т. п.).

     Независимо от того, получил ли представитель соответствующие полномочия

заранее или действовал по собственной инициативе, он обязан поставить в известность

о состоявшемся передоверии представляемого, сообщив ему необходимые сведения

о том, кому передано полномочие. Имеются в виду не только место жительства

и прочие данные, необходимые для установления связи между представляемым и

новым представителем, но и такие сведения, которые характеризуют профессиональные

и другие качества нового представителя. Комментируемая статья возлагает на

первоначального представителя, нарушившего указанную обязанность, ответственность

за нового представителя "как за свои действия". Введение указанной ответственности

связано с тем, что представляемый с учетом полученных от представителя данных

о лице, которому передоверено совершение соответствующих действий, определяет,

заслуживает ли доверия этот последний. В противном случае он может прекратить

действие доверенности, выданной лицу, осуществившему передоверие. Таким образом,

в виде общего правила ответственность представителя за лицо, которому он передал

полномочия, выступает как разновидность "ответственности за ненадлежащий выбор".

     Передоверие осуществляется путем выдачи доверенности первоначальным представителем

новому представителю. К такой доверенности предъявляются два требования: во-первых,

она должна быть нотариально удостоверена во всех случаях - даже тогда, когда

первоначальная доверенность была совершена в простой письменной форме (исключение

составляют доверенности на получение заработной платы и осуществление других

действий, предусмотренных в п. 4 ст. 185 ГК), и, во-вторых, поскольку полномочия

лица, которому передоверено совершение действий, производны от полномочий

первоначального представителя, доверенность, выданная при передоверии, не

может выходить за рамки существующих в первоначальной доверенности ограничений,

включая срок ее действия. В данном случае руководствуются общим для всего

гражданского права принципом: "никто не может передать другому больше прав,

чем он сам имеет".

     Доверенность, выданная в подтверждение передоверия, может охватывать

все или только часть действий, порученных первоначальному представителю.

               Прекращение доверенности и его последствия

     Статьи 188 и 189 ГК, посвященные основаниям и последствиям прекращения

доверенности, воспроизводят соответственно ст. 69 и 70 Кодекса 1964 года.

В основе доверенности лежат личные отношения сторон. По этой причине доверенность

признается автоматически прекращенной в случае смерти, признания недееспособным,

ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим представителя или представляемого.

Прекращается доверенность соответственно и в случае прекращения юридического

лица - представителя или представляемого. По этой причине правопреемники (наследник

либо организация, к которой перешли права и обязанности представляемого -

реорганизованного юридического лица) должны с согласия представителя выдать

ему новую доверенность.

     Особый, доверительный характер складывающихся между представителем и

представляемым отношений проявляется и в том, что каждый из них вправе в любое

время отменить доверенность или передоверие и соответственно отказаться от

них. Поскольку указанное положение имеет конституирующее значение для доверенности,

ГК предусматривает, что соглашение об отказе от права прекращения доверенности

или передоверия признается ничтожным.

     Еще одно основание прекращения доверенности связано с ее срочным характером.

С истечением срока доверенности она прекращается, а значит, при необходимости

с согласия сторон должна быть выдана новая доверенность. Наконец, необходимо

иметь в виду, что прекращение доверенности автоматически влечет за собой прекращение

передоверия.

     Статья 189 содержит определенные гарантии для представителя и третьих

лиц на случай отмены доверенности представляемым. Эти гарантии состоят в том,

что представляемый обязан поставить в известность представителя и третье лицо,

для представительства перед которыми выдана доверенность, о состоявшейся отмене.

Указанная обязанность лежит и на правопреемниках представляемого в случае

его смерти (реорганизации юридического лица).

     Правовые последствия прекращения доверенности наступают в момент, когда

представитель узнал или должен был узнать о прекращении доверенности. Поэтому

права и обязанности, возникшие до соответствующего момента, сохраняют значение

для представителя и его правопреемников. Это значит, что, если, например,

представляемый умер 10 декабря, а представитель узнал о его смерти только

15 декабря, сделка, заключенная в период между 10 и 15 декабря, все-таки признается

действительной, следовательно, способной породить соответствующие права и

обязанности у наследников. Заключенная после отмены доверенности сделка может

быть оспорена представляемым (его правопреемниками). Для этого им надо доказать,

что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о состоявшейся

отмене доверенности.

     На представителя возлагается обязанность немедленно возвратить доверенность

представляемому. Эта обязанность выражается в совершении юридических, а не

фактических действий. По данной причине уничтожение доверенности представителем

приравнивается к ее возврату представляемому.